Rechtbank Rotterdam, 09-03-2023, ECLI:NL:RBROT:2023:2800, C/10/652698 HO RK 23/83

[verzoekster] heeft op 2 februari 2023 namens zichzelf en de rechtspersonen die met haar een groep vormen als bedoeld in artikel 2:24b BW een (groeps)akkoord voorgelegd aan de stemgerechtigde schuldeisers, zijnde de Secured Creditors. [verzoekster] heeft het akkoord met bijlagen ook in een voor de Secured Creditors toegankelijke virtuele dataroom geplaatst.

Het akkoord komt op het volgende neer. De Cut-Off Date is 31 januari 2023. [dochtervennootschap] (hierna: [dochtervennootschap]), een dochtervennootschap van [verzoekster] , wordt verkocht aan HAL. Met de verkoopopbrengst wordt een deel van de uitstaande bedragen onder de Revolving Facility vervroegd afgelost, een deel (€ 15 miljoen) wordt gebruikt als cash collateral en het restant wordt gebruikt ter versterking van de liquiditeitspositie van [verzoekster] . De committed facility wordt teruggebracht van € 950 miljoen naar € 503 miljoen, waarbij de volgende faciliteiten beschikbaar worden gesteld:

-

een Revolving cash facility (hierna: I)

-

een ECA covered Bank guarantee facility (hierna: II)

-

een ECA Boskalis covered Bank guarantee facility (hierna: III)

-

een GO covered Bank guarantee facility (Garantie Ondernemingsfinanciering) (hierna: IV);

-

een Uncovered Bank guarantee facility – Existing Tranche (hierna: V), en een

-

ECA covered Term Facility; dit is de verlenging van de Amazon lening (hierna: VI).

-

De huidige Covered Bank Guarantee Facility wordt gesplitst in de ECA covered Bank guarantee facility (II) en de ECA Boskalis covered Bank guarantee facility (III), waarbij een bedrag van € 13,4 miljoen uit de huidige Uncovered Bank Guarantee Facility wordt overgeheveld naar de ECA covered Bank guarantee facility.

-

De huidige Uncovered Bank Guarantee Facility wordt gesplitst in een GO covered Bank guarantee facility (IV) en een Uncovered Bank guarantee facility – Existing Tranche (V). De eerste heeft betrekking op nog te trekken bankgaranties en de tweede op wat reeds is getrokken.

-

De Staat der Nederlanden, handelend via Atradius, verstrekt voor 80% zekerheid op I, voor 90-95% op II, voor 37,5% op III en voor 80% op VI;

-

Een 100% top garantie op voornoemde zekerheid van HAL, voor het deel dat niet door de Staat wordt gedekt en met een maximum van € 150 miljoen;

-

Een GO voor IV, tot 50%.

Voor bovenstaande aanpassingen is een wijziging van de SFA noodzakelijk, alsmede van de Intercreditor Agreement (hierna: IA) en de diverse (met individuele Secured Creditors) gesloten Ancilliary Facility Agreements. Wijziging van een groot deel van de SFA en de IA is mogelijk met instemming van een twee derde meerderheid van de Secured Creditors. Voor een aantal wijzigingen is echter instemming van alle Secured Creditors noodzakelijk. Het betreft de volgende wijzigingen:

-

Verkoop [dochtervennootschap]

-

Wijziging contractuele rangorde bij gedeeltelijke voldoening en bij uitwinning van zekerheden (waterval). Het gaat hierbij om:

 Verlenging looptijd Amazon lening.

b. Uncovered BG & Hedging class: Secured Lenders (anders dan Nationale Borg) onder de Uncovered Bank Guarantee Facility en Hedge Counterparties onder de Hedging Agreements;

c. Nationale Borg class: Nationale Borg als Secured Lender onder de Uncovered Bank Guarantee Facility;

d. RCF class: Secured Lenders onder de Revolving General Facility;

e. Amazon class: Secured Lenders onder de Amazon lening;

f. Beaver class: Secured Lenders onder de General Incremental Covered Project Facility;

g. Covered BG class: Secured Lenders onder de Covered Bank Guarantee Facility.

De Secured Creditors konden tot en met 10 februari 2023 stemmen. [verzoekster] heeft het stemverslag op 13 februari 2023 op de griffie van de rechtbank gedeponeerd. Zes van de Secured Creditors hebben met het akkoord ingestemd (consenting lenders). Lloyds Bank plc en Rabobank hebben tegen het akkoord gestemd. National Westminster Bank plc heeft zich van stemming onthouden. De percentages voor- en tegenstemmen per klasse zijn als volgt:

[verzoekster] verzoekt de rechtbank het akkoord bij vonnis te homologeren en (in dat kader) de verkoop van [dochtervennootschap] te toetsen en goed te keuren.

Rabobank verzoekt de rechtbank [verzoekster] niet-ontvankelijk te verklaren in haar homologatieverzoek dan wel het homologatieverzoek af te wijzen.

De observator heeft in zijn zienswijze van 21 februari 2023 en ter zitting onder meer aangegeven dat hij de gehanteerde klassenindeling niet in strijd acht met artikel 374 Fw, dat hij de door de Rabobank geplaatste kanttekeningen ten aanzien van de levensvatbaarheid van de onderneming van [verzoekster] niet toereikend acht om te kunnen aannemen dat de nakoming van het akkoord onvoldoende is gewaarborgd, en dat de wijze waarop het verkoopproces van [dochtervennootschap] is verlopen hem geen aanleiding geeft te veronderstellen dat er een (significant) lagere opbrengst is gerealiseerd dan in de gegeven omstandigheden mogelijk en nodig zou zijn geweest. Samenvattend doet zich naar mening van de observator geen van de afwijzingsgronden als bedoeld in artikel 384 Fw voor.