Rechtbank Rotterdam, 14-09-2023, ECLI:NL:RBROT:2023:9882, C/10/653984 / HA RK 23-230
Rechtbank Rotterdam, 14-09-2023, ECLI:NL:RBROT:2023:9882, C/10/653984 / HA RK 23-230
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Rotterdam
- Datum uitspraak
- 14 september 2023
- Datum publicatie
- 30 oktober 2023
- ECLI
- ECLI:NL:RBROT:2023:9882
- Zaaknummer
- C/10/653984 / HA RK 23-230
Inhoudsindicatie
Verkoop van in beslag genomen aandelen ex artikel 474g Rv. De regeling van artikel 474h dient voor te gaan op de statutaire bepaling.
Uitspraak
beschikking
Team handel en haven
zaaknummer / rekestnummer: C/10/653984 / HA RK 23-230
Beschikking van 14 september 2023
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
BEREIK B.V. ,
gevestigd te Bergschenhoek,
verzoekster,
advocaat mr. J.D. van Vlastuin te Veenendaal,
tegen
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
DE WATERTUIN BEHEER B.V. ,
gevestigd te Naaldwijk,
gerekwestreerde,
advocaat mr. S.A.P. van den Berg te Den Haag,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
DE WATERTUIN HENDRIK IDO AMBACHT B.V. ,
statutair gevestigd te Hendrik Ido Ambacht,
belanghebbende,
advocaat mr. S.A.P. van den Berg te Den Haag.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- het verzoekschrift van 2 maart 202, met producties 1 tot en met 7;
- de aanvulling van het verzoekschrift, met producties 8 en 9;
- -
-
de mondelinge behandeling van 24 augustus 2023;
- -
-
de (met toestemming van de rechtbank nagezonden) e-mail van mr. Vlastuin van 30 augustus 2023.
2 De feiten
De Watertuin Beheer B.V. (hierna: De Watertuin) is enig aandeelhouder en bestuurder van De Watertuin Hendrik-Ido-Ambacht B.V., (anders dan in het verzoekschrift vermeld niet, op welke wijze dan ook, gevestigd in Bergen op Zoom maar, zoals in de kop al is aangegeven) statutair gevestigd te Hendrik-Ido-Ambacht (hierna: de Vennootschap)
Artikel 6.2 van de statuten van de Vennootschap bevat een goedkeuringsregeling voor de overdracht van aandelen.
Op 13 september 2022 is ten overstaan van de kantonrechter in de rechtbank Den Haag een vaststellingsovereenkomst – houdende een betalingsregeling – gesloten tussen Bereik B.V. en De Watertuin. Deze is in een proces-verbaal neergelegd. De grosse van dat proces-verbaal van 13 september 2022, en het verbeterde proces-verbaal van 8 november 2022, zijn bij exploot van 24 november 2022 betekend aan De Watertuin.
Op 2 februari 2023 heeft Bereik B.V. executoriaal beslag laten leggen op de aandelen die De Watertuin heeft in de Vennootschap.
3 Het (aangepaste) verzoek en het verweer
Bereik B.V. verzoekt de rechtbank om, bij beschikking uitvoerbaar bij voorraad te bepalen dat Bereik B.V. binnen twee jaar na deze uitspraak mag overgaan tot de executoriale verkoop van de ten laste van De Watertuin in beslag genomen aandelen op naam in de Vennootschap en:
-
te bepalen de verkoop van de aandelen gedurende zes maanden onderhands mag plaatsvinden waarbij de deurwaarder het door hem ontvangen hoogste bod schriftelijk ter kennis van De Watertuin dient te brengen en hem en de hoogste bieder gedurende twee weken in de gelegenheid stelt om een hoger bod uit te (laten) brengen;
-
te bepalen dat — voor het geval de deurwaarder er niet in slaagt om de aandelen binnen zes maanden onderhands te verkopen — de verkoop in het openbaar (bij inschrijving) dient plaats te vinden;
-
te bepalen dat de met de verkoop belaste deurwaarder voorwaarden dient op te stellen voor de executoriale verkoop van de aandelen;
-
vast te stellen dat artikel 6.2 van de statuten niet van toepassing is op deze executoriale verkoop;
-
te bepalen dat de levering van de aandelen dient plaats te vinden volgens de in artikel 474h Rv weergegeven procedure en niet via de in de statuten voorgeschreven notariële akte;
-
te bepalen dat de Vennootschap binnen veertien dagen na dagtekening van de te wijzen beschikking aan de deurwaarder, voornoemd, op straffe van een dwangsom van € 2.500,- per dag (met een maximum van € 80.000,00), ter beschikking dienen te stellen: - het aandelenregister; - verifieerbare grootboekinformatie over de gerealiseerde omzet en de gemaakte kosten over de jaren 2022 en 2023;
-
te bepalen dat Bereik B.V. — als de aandelen tijdens de executie aan haar worden gegund — de koopsom niet aan de executerende deurwaarder hoeft te voldoen maar deze betalingsverplichting mag verrekenen met de vordering waarvoor zij het onderhavige beslag heeft laten leggen;
-
De Watertuin te veroordelen in de kosten van deze procedure onder de bepaling dat deze kosten als executiekosten verhaald kunnen worden op de opbrengst van de te verkopen aandelen.
Bereik B.V. legt hieraan ten grondslag dat zij belang heeft bij de verkoop van de in beslag genomen aandelen omdat De Watertuin nog niet heeft voldaan aan de afspraken die vastgelegd zijn in het proces-verbaal van 13 september 2022.
Bereik B.V. stelt dat als herfinanciering van de Vennootschap, waarvan De Watertuin melding maakt, niet lukt het faillissement wordt aangevraagd. De beslagen aandelen vallen dan in het faillissement. Dat is de reden waarom de termijn van 14 dagen, van onderdeel 1 van het verzoek, moet worden aangehouden.
Bereik B.V. verzoekt, onder verwijzing naar artikel 474g Rv en artikel 2:195 BW, om de statutaire goedkeuringsregeling buiten beschouwing te laten. Deze regeling werkt bezwaarlijk omdat de goedkeuring afhankelijk is gesteld van de aandeelhouders. Dit goedkeuringsvereiste maakt de executoriale verkoop onmogelijk. Bovendien bevat artikel 6.2 van de statuten een tijdrovende prijsvaststellingsregeling terwijl de daartoe aan te stellen deskundige voor de waardering afhankelijk is van informatie van de vennootschap.
Bereik B.V. verzoekt, onder verwijzing naar literatuur en rechtspraak, om te bepalen dat de levering van de aandelen dient plaats te vinden overeenkomstig artikel 474h Rv in plaats van de statuten vermelde wijze van levering door middel van een notariële akte.
De Watertuin heeft bij wijze van verweer aangegeven dat zij in financiële problemen is gekomen doordat een uitkering uit hoofde van de NOW-regeling is uitgebleven. Als gevolg van een geschil met de boekhouder kan zij niet beschikken over (veel) recente cijfers. Het gaat dan om de jaarrekeningen van 2020 tot en met 2022 en de voorlopige cijfers over die jaren en de al verstreken kwartalen van 2023. De Watertuin kan dus ook geen prognose maken, ook al houdt zij zelf een administratie bij in Excel aan de hand van bankafschriften en kassa afsluitingen. De Watertuin is bezig met een herfinanciering. Uiterlijk 15 september 2022 wordt een beslissing verwacht.
Over de verschillende onderdelen van het verzoek heeft De Watertuin het volgende opgemerkt:
Ad 1) De termijn van twee weken is te kort. In plaats daarvan wordt een maand verzocht. Ad 4 en 5) De Watertuin wijst op de laatste zin van artikel 474g lid 4 Rv. In de beschikking mag niet worden afgeweken van de wettelijke en statutaire bepalingen. Het is dus onmogelijk om af te wijken van artikel 6.2 van de statuten. Als dat wel gebeurt heeft De Watertuin geen controle op de onderhandse of executoriale verkoop.
Ad 6) Het verzoekschrift onderbouwt niet dat en waarom de deurwaarder aanspraak kan maken op de gevraagde gegevens. De Watertuin heeft bovendien niet de beschikking over die gegevens en kan deze niet overleggen. Een dwangsom is in dat geval niet passend en moet in ieder geval worden gemaximeerd in welk kader De Watertuin wijst op artikel 611d Rv.