Rechtbank Amsterdam, 16-04-2021, ECLI:NL:RBAMS:2021:2005, C/13/700674 / KG ZA 21-308

In hoofdstuk 1 paragraaf 1.1. van de beschrijving staat over de context van de opdracht en de rol van de Stichting Open Nederland voor zover van belang het volgende:

“(...)Stichting Open Nederland helpt met het platform Testen voor Toegang het sociale leven in Nederland weer stapsgewijs te openen, door een landelijk, fijnmazig en laagdrempelig netwerk van locaties te organiseren waar mensen zonder klachten zich op COVID-19 kunnen laten testen. Stichting Open Nederland faciliteert dat proces van afspraak tot testbewijs. Het is de ambitie om eind mei dagelijks 400.000 testen af te kunnen nemen.

Via de onderhavige toelatingsprocedure, wil de Stichting geschikte partijen contracteren waardoor zij na 1 mei op zeer korte termijn de testcapaciteit tot 120.000 testen per dag kan opschalen. Een deel van de benodigde 400.000 is al in de opstartfase opgebouwd en een deel wordt nog op een nader te bepalen wijze gerealiseerd. VWS is momenteel nog aan het bepalen op welke wijze dat moet gebeuren.

Per wanneer welke sociale activiteiten en evenementen weer open mogen, bepaalt de Rijksoverheid. Dit hang af van het testbeleid, de routekaart, hoeveel besmettingen er op dat moment zijn en hoeveel mensen gevaccineerd zijn. De Rijksoverheid bepaalt ook hoe de beschikbare testcapaciteit vervolgens wordt verdeeld.

Het snel kunnen op- of afschalen is van groot belang!”

In paragraaf 1.2 is beschreven dat er zeven regio’s zijn waarvoor geschikte partijen zich kunnen inschrijven en dat voor deze regio’s is gekozen om aan de ene kant te borgen dat minder aantrekkelijke regio’s bediend worden en aan de andere kant een aantrekkelijk pakket voor potentiële opdrachtgevers ontstaat. Het gaat om de volgende regio’s:

In paragraaf 1.2. staat voorts dat een geïnteresseerde partij voor minimaal één regio moet inschrijven, maar zich voor alle regio’s mag aanmelden en dat uiteindelijk per regio met één partij de dienstverleningsovereenkomst wordt aangegaan per 1 mei 2021. Verder staat in deze paragraaf dat wordt uitgegaan van het beschikbaar stellen van exclusieve capaciteit, dat inhoudt dat de testlocatie alleen wordt gebruikt voor het testen ten behoeve van het stapsgewijs openen van de samenleving (het testen zonder klachten, Spoor 2 (zie paragraaf 1.1.) en dat de Stichting bepaalt welke capaciteit op welke locatie (Small, Medium of Large) gewenst is. In paragraaf 1.2. staat tot slot over de vergoeding vermeld dat geselecteerde partijen een fixed fee ontvangen, die als volgt is opgebouwd:

In hoofdstuk 2 van de beschrijving staat dat de Stichting Open Nederland voor wat betreft de toelatingsprocedure aansluiting heeft gezocht bij de zogenoemde open house constructie, waarbij alle geïnteresseerde en geschikte partijen in aanmerking komen voor een dienstverleningsovereenkomst. In dit hoofdstuk staat verder, voor zover van belang, het volgende:

(...) Omdat de te selecteren partijen een beschikbaarheidsvergoeding ontvangen, kan het aantal te selecteren partijen vanuit financieel oogpunt niet oneindig zijn. Om die reden en in het kader van de objectiviteit kiest Stichting Open Nederland binnen de kaders van de open house voor loting, indien er meer dan één geldige aanmelding voor een regio is. (...)”

In paragraaf 2.4 staat dat een verzoek tot deelname uiterlijk 16 april 2021, voor 12.00 uur kan worden ingeleverd.

In paragraaf 2.10 staat voorts dat wanneer er meer dan één geldige aanmelding voor een regio is via loting door de notaris wordt bepaald welke marktpartij de diensten mag aanbieden.

In paragraaf 2.11 staat tot slot dat als een partij niet zelfstandig in de uitvoering van de opdracht kan voorzien, de mogelijkheid aanwezig is met andere ondernemingen samen te werken. Het deelnameverzoek kan in combinatie worden ingediend of via de hoofdaannemer-onderaannemer constructie.

In hoofdstuk 3 van de beschrijving staat dat de eisen en voorwaarden die de Stichting Open Nederland stelt aan een geïnteresseerde en aan de gevraagde dienstverlening, zijn opgenomen in het deelnameformulier, het uitvoeringsplan en de daarbij behorende IT- en kwaliteitsvoorwaarden (bijlagen 2, 4 en 5). In bijlage 2 zijn onder andere de in hoofdstuk 1 vermelde voorwaarden opgenomen zoals het kunnen beschikken over het minimaal aantal afnameplekken per regio en het exclusief beschikbaar stellen van de testlocatie.

In hoofdstuk 3 is tot slot vermeld dat de concept-dienstverleningsovereenkomst zo spoedig mogelijk, maar uiterlijk 12 april 2021 ter beschikking wordt gesteld.

Eiseressen hebben de Stichting Open Nederland verzocht helderheid te verschaffen en de procedure aan te passen en bij gebreke daarvan een kort geding aangezegd.

Deze brief is op 11 april 2021 eveneens aan de heer [naam 4] van de Stichting gestuurd, met als bijlage een open brief van 10 april 2021 van dr. [naam 6] die zich verzet tegen sneltesten.