Rechtbank Limburg, 03-10-2019, ECLI:NL:RBLIM:2019:8959, C/03/267247 / KG ZA 19-358

Dikker Zeelst stelt dat haar belangen rechtstreeks zijn betrokken bij het kort geding, omdat toewijzing van de vorderingen van Mertens Transport er toe kan leiden dat Dikker Zeelst niet langer als winnaar van de aanbesteding wordt aangemerkt, maar Mertens Transport, en Dikker Zeelst derhalve haar aanspraak op uitvoering van de opdracht verliest. Voorts stelt Dikker Zeelst een eigen, zelfstandige, vordering te hebben jegens de gemeente en wenst Dikker Zeelst, indien nodig zelfstandig hoger beroep te kunnen instellen tegen het vonnis van de rechtbank, zonder daarbij afhankelijk te zijn van de beslissingen van de gemeente,

Op grond van het vorenstaande vordert Dikker Zeelst dat de voorzieningenrechter bij vonnis, voor zoveel mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, primair Dikker Zeelst toestaat tussen te komen in het aanhangige korte geding, en subsidiair zich te voegen – naar de voorzieningenrechter begrijpt – aan de zijde van de gemeente.

De incidentele vordering van Dikker Zeelst wordt door Mertens Transport, noch door de gemeente weersproken. Ter zitting is bij mondelinge uitspraak de vordering tot tussenkomst toegewezen, nu die vordering voldeed aan de wettelijke criteria voor tussenkomst en overigens niet was weersproken. Een proceskostenveroordeling in het incident is niet uitgesproken.

Mertens Transport heeft bij aanvang van de mondelinge behandeling een akte houdende wijziging van eis willen nemen. De gemeente en Dikker Zeelst hebben zich daartegen verzet, stellende dat deze akte in strijd is met de goede procesorde nu deze noch is aangekondigd noch op voorhand is verstrekt.

De voorzieningenrechter heeft de akte geweigerd. Het beginsel van hoor en wederhoor brengt met zich dat in een niet eenvoudig geschil als het onderhavige, waarbij de dagvaarding is uitgereikt op 2 augustus 2019 en de mondelinge behandeling bijna zeven weken later plaats vindt, een wijziging eis op een zodanig tijdstip wordt aangekondigd, dat gedaagde zich in elk geval enigszins daarop kan voorbereiden. Mertens Transport heeft de wederpartij(en) die voorbereidingstijd niet gegund.

Mertens Transport stelt zich in de dagvaarding op het standpunt dat de mede-inschrijvende partij, Dikker Zeelst, aan wie de gemeente voornemens is het werk definitief te gunnen, een ongeldige inschrijving heeft gedaan. Dikker Zeelst voldoet volgens Mertens Transport immers niet aan de eis ten aanzien van de responstijden. Dikker Zeelst, die volgens Mertens Transport haar strooizoutdepots in Eindhoven en/of Beringe heeft, heeft volgens Mertens Transport onder alle omstandigheden – zowel indien zij werkt vanuit haar depot in Eindhoven, als ook indien zij werkt vanuit haar depot in Beringe – een responstijd nodig van meer dan 0,50 uur. Mertens Transport stelt dat zij daarbij in haar berekeningen uitgaat van de veronderstelling dat de responstijd is de tijd gelegen tussen het moment van de oproep en het moment van het daadwerkelijk aanvangen van de werkzaamheden. Die aldus uitgelegde bestekseis, is een bestekseis waaraan inschrijvers volgens Mertens Transport moeten voldoen.

Tijdens de mondelinge behandeling heeft Mertens Transport haar stellingen als volgt aangevuld. Zij stelt primair dat Dikker Zeelst heeft nagelaten aan te geven dat de werkzaamheden in onderaanneming worden uitgevoerd door Dikker Limburg B.V. Omdat Dikker Limburg geen uniform aanbestedingsdocument heeft opgesteld en ondertekend, heeft Dikker Zeelst zich niet geconformeerd aan de voorwaarden in de aanbestedingsdocumenten, waardoor zij een ongeldige inschrijving heeft gedaan.

Subsidiair heeft Mertens Transport zich ter mondelinge behandeling op het standpunt gesteld dat indien Dikker Zeelst enkel als steunpunt gebruik maakt van het depot van Dikker Limburg te Beringe, en niet gebruik maakt van het personeel van Dikker Limburg, dat dan de responstijd minimaal 40 minuten (de reistijd van Veldhoven naar Beringe) bedraagt. Daarmee heeft Dikker Zeelst niet voldaan aan de voorwaarden in het bestek, te weten een responstijd van 30 minuten. De inschrijving van Dikker Zeelst is volgens Mertens Transport dan ook ongeldig en moet ter zijde worden gelegd. Volgens het bestek dient Dikker Zeelst bij een preventieve strooiactie binnen 1 uur met het laatste voertuig het depot in Beringe te hebben verlaten en aangevangen te zijn met de strooiactie. Dikker Zeelst kan volgens Mertens Transport niet aan die eis voldoen, rekening houdend met een reistijd van Veldhoven naar Beringe van 40 minuten.

Meer-subsidiair heeft Mertens Transport gesteld dat voor zover in de het bestek onder 2, posten 300010 t/m 300080, onder responstijd wordt gedoeld op de enkele reistijd vanaf het depot tot de routes, Dikker Zeelst hieraan niet kan voldoen. Dikker Zeelst heeft haar strooizoutdepot in Veldhoven en Beringe. Vanuit het depot Veldhoven is er onder alle omstandigheden meer responstijd dan 30 minuten nodig en van het depot Beringe bedraagt de enkele reisafstand met vrachtwagens reeds om en nabij 30 minuten naar de strooiroutes. Van het depot in Beringe kan volgens Mertens Transport ook niet worden voldaan aan de eis volgens bestekpost 50 42 05, inhoudende dat Dikker Zeelst binnen 1 uur de oproep met het laatste voertuig de strooiactie aanvangt.

Nog meer subsidiair heeft Mertens Transport aangevoerd dat de gemeente geen rekening heeft gehouden met de negatieve financiële gevolgen van langere aan- en afrijtijden, ingeval een curatieve actie aansluit op een preventieve actie. Omdat Dikker Zeelst langere aan- en afrijdtijden dan Mertens Transport heeft, en in geval een preventieve strooiactie aansluit op een preventieve actie, volgt dat de voor vergoeding in aanmerking komende periode wordt gerekend vanaf melding “start van een curatieve actie” tot aan de melding “einde actie”, is de gemeente € 16.585,67 (inclusief toeslagen) duurder uit indien zij de opdracht aan Dikker Zeelst gunt in plaats van aan Mertens Transport. Indien daarmee rekening zou zijn gehouden, dan zou Mertens Transport de meest voordelige inschrijving hebben gedaan. Mertens Transport stelt zich op het standpunt dat de gemeente ook met de reisafstand en toeslagen rekening had moeten houden bij de beoordeling van de inschrijvingen.

Uiterst subsidiair heeft Mertens Transport aangevoerd dat de omschrijving van de gunningscriteria (wel/niet laagste prijs en responstijden) dermate vaag was dat geen duidelijk beeld kan worden verkregen van wat de gemeente precies voor ogen heeft gehad en wat zij van de inschrijvers wilde zien. Het begrip responstijden is volgens Mertens Transport onvoldoende omschreven: werd daarmee bedoeld de reistijd vanaf het depot naar de gemeente of de tijd vanaf de oproep tot totdat de vrachtwagen het depot verlaat? Daardoor voldoet de omschrijving van de opdracht niet aan de eisen van transparantie en gelijkheid.

Op grond van het vorenstaande vordert Mertens Transport, nadat dus haar akte houdende wijziging van eis is geweigerd, dat de voorzieningenrechter bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad:

De gemeente en Dikker Zeelst voeren verweer.

Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.

De gemeente verzet zich niet tegen de vordering. Mertens Transport verzet zich tegen toewijzing met verwijzing naar hetgeen zij ten grondslag heeft gelegd aan haar dagvaarding.