Rechtbank Utrecht, 05-08-2009, BJ4806, 606960 UC EXPL 08-18438 AW

RECHTBANK UTRECHT

Sector kanton

zaaknummer: 606960 UC EXPL 08-18438 AW

toevoeging eiser: 4 GI 1709

[eiser],

wonende te [woonplaats],

verder ook te noemen [eiser],

eisende partij,

gemachtigde: mr. B.F.H.M. van den Tempel,

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

Spectrum Verfindustrie B.V.,

gevestigd te Mijdrecht,

verder ook te noemen Spectrum,

gedaagde partij,

gemachtigde: mr. J.O. Zuurmond.

De kantonrechter verwijst naar het tussenvonnis van 4 maart 2009 waarbij een comparitie na antwoord is bepaald.

De comparitie is gehouden op 15 april 2009. Daarvan is (concept) proces-verbaal opgemaakt. Partijen hebben ieder schriftelijk op het (concept) proces-verbaal gereageerd.

Hierna is uitspraak bepaald.

1.1 Spectrum drijft een groothandel in auto- en industriële lakken.

[eiser], geboren op 22 augustus 1978, is op 29 maart 1999 voor de duur van een jaar in dienst getreden van Spectrum in de functie van magazijn- en expeditiemedewerker. Nadien is de overeenkomst voortgezet voor onbepaalde tijd. Het laatstverdiend loon bedraagt € 1.492,67 bruto per maand exclusief vakantiebijslag. De overeengekomen werkzaamheden worden door [eiser] (tot medio mei 2007) verricht op de hoofdvestiging van Spectrum te Mijdrecht. Spectrum heeft daarnaast zelfstandige vestigingen te Gorinchem, Amsterdam en Weert.

2.1 [eiser] vordert, na intrekking ter zitting van zijn oorspronkelijke primaire eis, veroordeling van Spectrum tot betaling aan hem van een bruto vergoeding volgens de kantonrechtersformule, althans een in goede justitie vast te stellen vergoeding, met veroordeling van Spectrum in de kosten van de procedure.

Als grond voor zijn vordering stelt [eiser] dat de opzegging van de arbeidsovereenkomst door Spectrum kennelijk onredelijk is in de zin van artikel 7:681 BW. Ter onderbouwing van die stelling verwijst hij naar hetgeen hij in de CWI-procedure ten verwere heeft aangevoerd, namelijk dat Spectrum het afspiegelingsbeginsel niet correct heeft toegepast omdat zij ervan is uitgegaan dat hij de functie magazijnmedewerker bekleedde, terwijl hij volgens de schriftelijke arbeidsovereenkomst is aangesteld in de functie van magazijnmedewerker/expeditiemedewerker en hij, naast zijn werkzaamheden als magazijnmedewerker, feitelijk ook steeds chauffeurswerkzaamheden heeft verricht. Voorts maakt [eiser] – naar de kantonrechter begrijpt – bezwaar tegen het feit dat Spectrum bij het afspiegelingsbeginsel heeft toegepast op elke vestiging afzonderlijk in plaats van op alle vestigingen gezamenlijk. In het laatstgenoemde geval was [eiser] niet voor ontslag in aanmerking gekomen.

Ook heeft hij in de CWI-procedure melding gemaakt van het feit dat hij in 2006 tijdens het verrichten van zijn werkzaamheden een auto-ongeval heeft gehad, waarna hij een maand uit de roulatie is geweest in verband met een whiplash. [eiser] stelt nog steeds klachten te ondervinden als gevolg van dat ongeval.

[eiser] voegt daaraan bij dagvaarding nog toe dat de opzegging in de eerste plaats kennelijk onredelijk is vanwege het feit dat sprake is van een voorgewende of valse reden, die is gelegen in de overplaatsing van [eiser] naar Gorinchem voorafgaande aan de ontslagaanzegging. [eiser] betwist niet de bedrijfseconomische noodzaak van de reorganisatie. In de tweede plaats acht hij de opzegging kennelijk onredelijk omdat, mede in aanmerking genomen de voor hem getroffen voorzieningen en de voor hem bestaande mogelijkheden om ander passend werk te vinden, de gevolgen van de opzegging voor hem te ernstig zijn in vergelijking met het belang van Spectrum bij die opzegging. Spectrum heeft geen vergoeding aangeboden terwijl hij op het moment van de opzegging geen vooruitzicht had op een ander dienstverband, zeker niet tegen dezelfde beloning.

2.2 Spectrum voert gemotiveerd verweer. Zij wijst erop dat [eiser] reeds geruime tijd voor de overplaatsing naar Gorinchem werkzaam was (alleen) als magazijnmedewerker. Dat hij af en toe invalt als chauffeur maakt niet dat zijn functie expeditiemedewerker wordt. De functies magazijnmedewerker en expeditiemedewerker zijn niet onderling uitwisselbaar. Het afspiegelingsbeginsel is door Spectrum correct toegepast. [eiser] heeft in mei 2007 zelf gekozen voor overplaatsing naar Gorinchem. Van een vooropgezet plan om [eiser] een jaar na de overplaatsing makkelijk te kunnen ontslaan is geen sprake geweest. Op het moment van de overplaatsing waren er nog geen reorganisatieplannen, laat staan dat al bekend was hoe een eventuele reorganisatie in Gorinchem kon uitpakken.

In december 2006 is [eiser] voor 100% beter gemeld en nadien zijn er geen ziekmeldingen meer geweest die betrekking hadden op de gevolgen van het ongeval.

[eiser] is direct bij de aanzegging van het ontslag, medio februari 2008, vrijgesteld van werkzaamheden met behoud van loon. Er zijn daarnaast geen bijzondere omstandigheden op grond waarvan het ontslag in het geval van [eiser] kennelijk onredelijk zou zijn.

3.2 De kantonrechter ziet geen aanleiding anders te oordelen dan de CWI over de wijze waarop Spectrum het afspiegelingsbeginsel heeft gehanteerd.

De kantonrechter overweegt dat [eiser] in zijn brief aan de CWI gedateerd 7 april 2008 schrijft dat de routes medio 2004 door Spectrum opnieuw zijn ingedeeld, waardoor de routes langer werden en het aantal routes minder werd. Dit had tot gevolg dat een aantal chauffeurs, waaronder hijzelf, “naar binnen werden gehaald”. Deze verandering, zo schrijft [eiser], heeft voor hem geleid tot het uitvoeren van (voornamelijk) magazijnwerk. [eiser] betwist de stelling van Spectrum dat hij naar binnen is gehaald omdat hij onvoldoende functioneerde (productie 3 bij dagvaarding, de laatste twee pagina’s).

Gelet op het vorenstaande is voldoende komen vast te staan dat [eiser] op het moment van de opzegging al geruime tijd werkzaam was als magazijnmedewerker en dat hij alleen nog incidenteel, bijvoorbeeld ter vervanging van een zieke collega, expeditiewerkzaamheden verrichtte. Spectrum is daarom terecht uitgegaan van de functie magazijnmedewerker.

Nu de diverse vestigingen zelfstandig opereren heeft Spectrum het afspiegelingsbeginsel mogen toepassen per afzonderlijke vestiging. Spectrum heeft voorts voldoende onderbouwd dat de functie magazijnmedewerker op het moment van de opzegging niet uitwisselbaar was met de functie expeditiemedewerker. Spectrum heeft daartoe aangevoerd dat voor de functie van expeditiemedewerker met name klantgerichtheid en de mogelijkheid om zelfstandig te werken en beslissingen te nemen belangrijke factoren zijn. De magazijnmedewerker wordt daarentegen direct aangestuurd door de leidinggevende en de te verrichten werkzaamheden hebben een meer repeterend karakter. [eiser] heeft dit alles niet, althans onvoldoende, weersproken.

Dit betekent dat [eiser], als de magazijnmedewerker met het kortste dienstverband in de vestiging te Gorinchem, terecht voor ontslag is voorgedragen.

3.5 Dat neemt niet weg dat de alle omstandigheden van dit geval, in onderlinge samenhang bezien, naar het oordeel van de kantonrechter tot de conclusie moeten leiden dat de opzegging kennelijk onredelijk is in de zin van artikel 7:681 BW.

Vast staat dat [eiser] indien hij niet was ingegaan op het verzoek van Spectrum om te vertrekken naar Gorinchem, niet voor ontslag wegens bedrijfseconomische omstandigheden in aanmerking was gekomen. Geen van de magazijnmedewerkers in Mijdrecht is in het kader van de reorganisatie ontslagen, terwijl er in Mijdrecht zelfs een halve functie van magazijnmedewerker is bijgekomen, naar de kantonrechter begrijpt als gevolg van het feit dat - zoals Spectrum heeft toegelicht in haar aanvraag van de ontslagvergunning - in het kader van de reorganisatie een deel van de werkzaamheden verplaatst zijn van Gorinchem naar Mijdrecht. Ook indien in Mijdrecht wel enkele magazijnmedewerkers hadden moeten vertrekken dan nog was [eiser] – gelet op de lengte van zijn dienstverband – daarvoor niet snel in aanmerking gekomen. Van belang is voorts dat [eiser] na acht jaar in Mijdrecht werkzaam te zijn geweest niet op eigen verzoek, maar op uitdrukkelijk verzoek van Spectrum naar Gorinchem is vertrokken. Kort daarvoor had de CWI de door Spectrum aangevraagde ontslagvergunning wegens disfunctioneren geweigerd. Spectrum meende vervolgens dat een verdere samenwerking tussen [eiser] en zijn leidinggevende in Mijdrecht niet meer mogelijk was. [eiser], die door de CWI in het gelijk was gesteld, is Spectrum tegemoet gekomen door vrijwillig te vertrekken naar Gorinchem, waar hij getracht heeft een nieuwe start te maken. Ondanks het feit dat Spectrum het afspiegelingsbeginsel op zichzelf correct heeft toegepast acht de kantonrechter - in het licht van alle hiervoor genoemde omstandigheden - de opzegging van de arbeidsovereenkomst wegens bedrijfseconomische omstandigheden binnen een jaar na de overplaatsing, kennelijk onredelijk.

3.6 De kantonrechter ziet aanleiding om aan [eiser] ten laste van Spectrum schadevergoeding toe te kennen. Bij de bepaling van de hoogte van de gevorderde schadevergoeding neemt de kantonrechter alle omstandigheden van het geval, zoals deze blijkens het voorgaande ten tijde van het ontslag hebben bestaan, in aanmerking. Daarbij wordt – mede uit het oogpunt van rechtszekerheid en rechtsgelijkheid – aansluiting gezocht bij de vergoeding, zoals die wordt toegekend bij ontbinding van een arbeidsovereenkomst. De wezenlijke verschillen in karakter tussen de procedures op grond van de artikelen 7:681 en 7:685 BW staan daaraan niet in de weg op grond van het volgende.

In wezen behelst de gebruikelijke wijze van berekening van een ontbindingsvergoeding (“kantonrechtersformule”) een – deels – uniforme weging van factoren die er toe leidt dat in vergelijkbare zaken een vergelijkbare uitkomst wordt bewerkstelligd. In de formule wordt rekening gehouden met elementen die ook voor toekenning van de onderhavige vergoeding van belang zijn (leeftijd en diensttijd, die mede de gevolgen voor de werknemer bepalen en die van invloed zijn op de kansen op de arbeidsmarkt, en genoten inkomen) terwijl in de zogenoemde c-factor de overige omstandigheden van het geval ten volle kunnen meewegen. Deze weging komt ook tot uiting in het arrest van het Gerechtshof te Arnhem d.d. 7 juli 2009 (LJN BJ1688).

veroordeelt Spectrum tot betaling van de proceskosten aan de zijde van [eiser], tot de uitspraak van dit vonnis begroot op

€ 692,44, waarin begrepen € 500,-- aan salaris gemachtigde, te voldoen aan de griffier van de Rechtbank Utrecht;