Rechtbank Overijssel, 28-02-2022, ECLI:NL:RBOVE:2022:611, C/08/275819 / KG ZA 22-6
Rechtbank Overijssel, 28-02-2022, ECLI:NL:RBOVE:2022:611, C/08/275819 / KG ZA 22-6
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Overijssel
- Datum uitspraak
- 28 februari 2022
- Datum publicatie
- 2 maart 2022
- ECLI
- ECLI:NL:RBOVE:2022:611
- Formele relaties
- Hoger beroep: ECLI:NL:GHARL:2023:4751, (Gedeeltelijke) vernietiging en zelf afgedaan
- Zaaknummer
- C/08/275819 / KG ZA 22-6
Inhoudsindicatie
Aanbesteding. Niet wordt voldaan aan de gestelde integriteits- en kwaliteitseisen, omdat op het aanbestedingsformulier niet is vermeld dat een bestuursrechtelijke overtreding is begaan. Die bestaat uit het herhaaldelijk niet voldoen aan het verzoek van de ingeschakelde toezichthouder om informatie en inzage te verschaffen die nodig is om te controleren of er uitsluitingsgronden zijn en of aan de selectiecriteria is voldaan. Tussen partijen is in geschil of de gevraagde informatie, die onder meer betrekking heeft op de financiële situatie en de geldstromen van het bedrijf en aan haar gelieerde vennootschappen, relevant is en opgevraagd mag worden.
Uitspraak
vonnis
Team kanton en handelsrecht
Zittingsplaats Almelo
zaaknummer / rolnummer: C/08/275819 / KG ZA 22-6
Vonnis in kort geding van 28 februari 2022
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
BIONS B.V.,
gevestigd te Rijssen,
eiseres,
advocaat mr. J.G.M. Stassen te Enschede,
tegen
1. de publiekrechtelijke rechtspersoon
GEMEENTE ALMELO,
zetelend te Almelo,
2. de publiekrechtelijke rechtspersoon
GEMEENTE HOF VAN TWENTE,
zetelend te Goor,
gedaagden,
advocaat mrs. L.E.M. Haverkort en E.H. Leenders te Deventer.
Partijen zullen hierna BiOns en Gemeenten Almelo en Hof van Twente genoemd worden.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
de dagvaarding
- -
-
de producties 1 tot en met 28 van BiOns
- -
-
de producties 1 tot en met 10 van de gemeenten Almelo en Hof van Twente
- -
-
de pleitnota van BiOns
- -
-
de pleitnota van Gemeenten Almelo en Hof van Twente.
De mondelinge behandeling op 14 februari 2022 heeft in verband met de corona-pandemie digitaal plaatsgevonden via Teams. Door de griffier zijn aantekeningen gemaakt.
Ten slotte is vonnis bepaald op 28 februari 2022.
2 De feiten
De gemeenten Almelo en Hof van Twente zijn als aanbestedende
dienst (AD) in juni 2021 een openbare aanbestedingsprocedure gestart genaamd
"Ondersteuning op grond van de Jeugdwet en de Wmo 2015 derde instroom". Deze
aanbesteding is uitgeschreven teneinde zorgaanbieders te selecteren die zorg en
ondersteuning aanbieden op grond van de Jeugdwet en de Wet maatschappelijke ondersteuning (Wmo) 2015.
De gemeenten Almelo en Hof van Twente zijn van plan om een raamovereenkomst te sluiten met iedere inschrijver die aan de gestelde (kwaliteits- en integriteits)eisen voldoet. De uitsluitingsgronden mogen niet op de inschrijver van toepassing zijn en de inschrijver dient geschikt te zijn om de gevraagde ondersteuning te verlenen zoals bepaald in de aanbestedingsstukken.
Bij brief van 9 november 2021 hebben de gemeente Almelo en Hof van Twente BiOns hun voorlopige gunningsbeslissing meegedeeld: BiOns komt niet in aanmerking voor de raamovereenkomst, omdat BiOns in het Uniform Europees Aanbestedingsformulier (UEA) in deel IIIC de vraag "Heeft de ondernemer zich schuldig gemaakt aan ernstige beroepsfouten" ten onrechte heeft beantwoord met "nee". De gemeenten Almelo en Hof van Twente wijzen in dat kader op de uitspraak van het Hof Arnhem-Leeuwarden van 10 maart 2020 (ECLl:NL:GHARL:2020:2146) waarbij is geoordeeld dat mevrouw [A] , bestuurder van BiOns, hoofdelijk aansprakelijk is voor de achterstallige betaling van pensioenpremies, rente en kosten door Solace BV, waarvan mevrouw [A] indirect bestuurder was.
Omdat BiOns zich niet in deze voorlopige gunningsbeslissing kon vinden heeft zij de gemeenten Almelo en Hof van Twente op 26 november 2021 in kort geding gedagvaard.
Dat is voor de gemeenten Almelo en Hof van Twente aanleiding geweest om hun beslissing te heroverwegen en de inschrijving van BiOns voor perceel 1 en 2 te herbeoordelen. Dit heeft op 7 december 2021 geleid tot het intrekken van de beslissing van 9 november 2021, omdat de veroordeling van [A] in hoger beroep buiten het kader valt van de facultatieve uitsluitingsgrond 'ernstige beroepsfout' en de daarop gerichte vraag als vermeld in het UEA deel IIIC. Het kort geding is vervolgens ingetrokken.
Op 7 december 2021 is BiOns ook meegedeeld dat in het kader van de herbeoordeling haar inschrijving zal worden getoetst aan de uitsluitingsgronden, de geschiktheidseisen en de (minimum)eisen zoals vermeld in het beschrijvend document. Omdat bij controle van het door BiOns ingevulde formulier B3 gebleken is dat de kolommen (2) 'Registratietype' (registraties zoals SKJ, NIP, BIG, NVO) en ((4)(5)) 'wijze van inzet' (de keuzes zijn: eigenaar, loondienst of ZZP) niet zijn gevuld, wordt BiOns bij wijze van het antwoorden op een verificatievraag in de gelegenheid gesteld het formulier alsnog volledig in te vullen en uiterlijk 14 december 2021 in te leveren. Daarbij wordt BiOns verzocht om van de op het B3-formulier opgegeven medewerkers te vermelden en/of te verstrekken:
- -
-
de registraties,
- -
-
een kopie van het bewijs van die registraties,
- -
-
een scan van het diploma,
- -
-
een scan van de tweezijdig ondertekende en op datum van inschrijving geldige arbeidsovereenkomst,
- -
-
de 'wijze van inzet'.
Bij brief van 22 december 2021 hebben de gemeenten Almelo en Hof van Twente BiOns hun nieuwe voorlopige gunningsbeslissing meegedeeld: BiOns komt niet in aanmerking voor een raamovereenkomst, omdat BiOns in strijd met de werkelijkheid heeft verklaard in te stemmen met artikel 10 lid 1 van de Concept Raamovereenkomst, waarin is bepaald:
Inschrijvers hebben op zowel het Conformiteitsformulier (Bijlage B5) als op de Vragenlijst
(onder 1.1.1 en 1.1) moeten verklaren dat zij onvoorwaardelijk akkoord gaan met artikel 10 lid 1 van de Concept Raamovereenkomst (Bijlage A4).
BiOns heeft nagelaten te vermelden dat BiOn en haar directie in de afgelopen vijf jaar betrokken zijn geweest bij een bestuursrechtelijke overtreding. Er is immers geen, althans onvoldoende medewerking verleend aan het (herhaalde) verzoek tot inlichtingen en inzage van 27 augustus 2021. Ook heeft de toezichthouder onderzoek naar BiOns ingesteld.
Daarnaast constateren de Gemeenten Almelo en Hof van Twente in hun beslissing van 22 december 2021 dat uit de aangevulde Bijlage B3 "Opgave medewerkers ~ instroomronde" en de daarbij behorende stukken die BiOns naar aanleiding van de verificatievraag heeft ingediend, niet blijkt dat BiOns beschikt over voldoende gekwalificeerd personeel. Uit de ingediende gegeven blijkt enkel dat de vier medewerkers die door BiOns zijn opgegeven een nul-urencontract hebben (met ingangsdatum 1 september 2021). Uit de arbeidsovereenkomsten blijkt niet deze medewerkers ook daadwerkelijk beschikbaar zullen zijn voor de te verlenen zorg.
Dit alles staat aan gunning in de weg.
Omdat BiOns zich ook in deze voorlopige gunningsbeslissing niet kan vinden en omdat de gemeente Almelo en Hof van Twente per 1 januari 2022 zijn overgegaan tot gunning aan andere partijen, heeft BiOns dit kort geding aangespannen.
3 De vordering
BIOns vordert samengevat - bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad:
I. te oordelen dat de gemeenten Almelo en Hof van Twente op straffe van verbeurte van een dwangsom, binnen 2 werkdagen (48 uren) na betekening van het in deze te wijzen vonnis, een raamovereenkomst dienen aan te bieden aan BiOns voor de producten waarvoor BiOns zich heeft ingeschreven,
II. de gemeenten Almelo en Hof van Twente hoofdelijk te veroordelen in de kosten van deze procedure, te vermeerderen met de wettelijke rente daarover vanaf veertien dagen na dagtekening van het in dezen te wijzen vonnis, alsmede hun te veroordelen in de nakosten en eventuele verdere executiekosten.
Gemeenten Almelo en Hof van Twente voeren verweer.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.