Aflevering 7011

Na de inwerkingtreding van de Flex-BV rijst de vraag naar mogelijke implicaties voor het NV-recht. Dit wordt ook wel de reflexwerking van de Flex-BV genoemd. Zo kan men zich afvragen of een rechter bij de beoordeling van een dividenduitkering bij een NV naar analogie de uitkeringstest van art. 2:216 BW mag hanteren of in hoeverre het in art. 2:239 lid 4 BW geschrapte onderscheid tussen algemene en concrete instructies ook voor de NV irrelevant is geworden. In de literatuur worden dit soort kwesties aangeroerd, maar doorgaans niet opgelost. Intussen beginnen de praktijkvragen zich op te stapelen. De wetgever, hoewel van diverse kanten gewaarschuwd voor interpretatieproblemen, kwam niet verder dan:

Met de inwerkingtreding van de Wet vereenvoudiging en flexibilisering BV-recht kent het BV-recht stemrechtloze aandelen.Zie over stemrechtloze aandelen mijn proefschrift: R.A. Wolf, De kapitaalverschaffer zonder stemrecht in de BV (diss. Maastricht), Serie vanwege het Van der Heijden Instituut deel 116, Deventer: Kluwer 2013. In afwijking van de hoofdregel dat iedere aandeelhouder, gerelateerd aan het nominale bedrag van het aandeel, één stem heeft, kunnen de statuten bepalen dat aan aandelen geen stemrecht in de algemene vergadering is verbonden, zo bepaalt art. 2:228 lid 5 BW. Een dergelijke regeling kan slechts worden getroffen ten aanzien van alle aandelen van een bepaalde soort of aanduiding waarvan alle aandeelhouders instemmen of waarvan voor de uitgifte in de statuten is bepaald dat daaraan geen stemrecht in de algemene vergadering is verbonden. De aandelen worden in de statuten als stemrechtloos aangeduid. Uit de wettekst volgt aldus dat de statuten in stemrechtloze aandelen moeten voorzien.

Voor u ligt alweer het derde themanummer van het WPNR over het vernieuwde BV-recht. De vorige themanummers daarover zijn verschenen in WPNR (2013) 6962 en WPNR (2013) 6979. De notariële praktijk is inmiddels aardig vertrouwd met het nieuwe BV-recht, maar toch rijzen nog regelmatig vragen bij de toepassing ervan. Dat blijkt ook uit de bijdragen in dit themanummer. De redactie beschouwt deze aflevering als de laatste in de serie over het nieuwe BV-recht, maar houdt de ontwikkelingen in praktijk en wetenschap nauwgezet bij. Indien er behoefte aan blijkt te bestaan, zal het WPNR nog meer themanummers hieraan wijden.

1. Art. 2:9 BW behoort tot de belangrijkste bepalingen van het Nederlandse ondernemingsrecht. De tekst ervan is op 1 januari 2013 gewijzigd als gevolg van de inwerkingtreding van de Wet bestuur en toezichtStbl. 2011, 275.. Het geeft de centrale gedragsnorm voor een bestuurder aan: elke bestuurder van een rechtspersoonWe spitsen ons betoog verder toe op de naamloze en besloten vennootschap. is gehouden tot een behoorlijke vervulling van zijn taak. Daarnaast bevat art. 2:9 BW een belangrijke bestuurdersaansprakelijkheidsregel: Voor onbehoorlijk bestuur van hemzelf of een andere bestuurder is de door de NV of BV aangesproken bestuurder aansprakelijk. Men zou dit de hoofdelijkheidsregel van art. 2:9 BW kunnen noemen.

“Hier spreekt de algemene vergadering van uw vennootschap om u de volgende opdracht te geven...,”F.J.W. Löwensteyn,’Het uur der waarheid’, in: J.H. Christiaanse e.a. (red.), Tot vermaak van Slagter, Deventer: Kluwer 1988, p. 136.

Lezingencyclus eerste halfjaar 2014

Hoe moet in een concreet geval worden beoordeeld of een uitkering wel of niet verantwoord is? De hoofdregels zijn bekend. Gelet moet worden op de solvabiliteit, de liquiditeit en de rentabiliteit van de vennootschap; en men moet in de regel ongeveer een jaar vooruit kijken, maar die termijn kan onder omstandigheden langer zijn.Uitgebreider hierover: P. Dortmond, Handboek NV en BV, Deventer: Kluwer 2013/332.1; en J. Barneveld, Financiering en vermogensonttrekking door aandeelhouders. Een studie naar de grenzen aan de financieringsvrijheid van aandeelhouders in besloten verhoudingen naar Amerikaans, Duits en Nederlands recht (diss. UvA), Deventer: Kluwer 2014, p. 397 e.v. Als het gaat over uitkeringen ‘op het scherpst van de snede’ wordt het moeilijk. Wat kan nog net wel en wat zijn de risico’s? In de praktijk leven daar veel vragen over. Doctrine en jurisprudentie zijn nog in ontwikkeling. De bespreking hierna is gericht op uitkeringen door een BV.Het nieuwe art. 2:216 BW is ingevoerd op 1 oktober 2012. De balanstest van lid 1 blijft buiten beschouwing. Dat veel van wat te berde komt ook relevant is voor NV en coöperatie, blijft verder onbesproken.

De staatssecretaris van Veiligheid en Justitie heeft bij besluit d.d. 28 februari 2014 op grond van artikel 15 van de Wet op het notarisambt besloten het protocol en de overige notariële bescheiden van mr. A.G. van der Reijt, tot 1 juli 2013 notaris te Montferland m.i.v. 1 maart 2014 toe te wijzen aan mr. P. Reijenga, notaris te Montferland.

Houders van certificaten van aandelen in het kapitaal van een BV die onder het recht geldende tot 1 oktober 2012 met medewerking van de vennootschap zijn uitgegeven en waaraan op grond van de destijds geldende wet vergaderrechten waren toegekend, dienen op grond van art. V.2 lid 1 Invoeringswet vereenvoudiging en flexibilisering bv-recht vóór 1 oktober 2013 in het aandeelhoudersregister te zijn ingeschreven (het uitgangspunt van de nieuwe regeling is dat vergaderrechten worden voortgezet). Zij kunnen op grond van het genoemde art. V.2 lid 1 de vennootschap schriftelijk verzoeken hen als vergadergerechtigden in te schrijven in het aandeelhoudersregister.