Aflevering 5

Rechtsgeldigheid van opzegging van Europese OR van de vóór de fusie bestaande rechtspersoon, Geen misbruik van bevoegdheid, Voortbestaan van EOR na opzegging voor zover het betreft de afwikkeling van haar activiteiten, Geen verplichting tot instelling van tijdelijk medezeggenschapsorgaan op Europees niveau, Toezegging van dochter tot instelling van bijzondere onderhandelingsgroep behoeft niet te worden nagekomen, Ontvankelijkheid EOR, Toepasselijk recht

Afwijzing van verzet tegen splitsing Dexia Bank Nederland, Aansprakelijkheid voor nakoming van verbintenissen van gesplitste rechtspersoon ten tijde van splitsing, Toezegging door moeder dat schuldeisers te allen tijde kunnen worden voldaan, Geen sprake van vermogenstoestand die schuldeisers minder waarborg biedt dat vorderingen worden voldaan dan vóór de splitsing

Enquêteprocedure, Wanbeleid, Patstelling tussen aandeelhouders, Jaarrekening niet (tijdig) opgemaakt en vastgesteld, Belangenverstrengeling, Vennootschap in toestand van liquidatie, Van rechtswege einde van onmiddellijke voorziening door beslissing ex art. 2:355 BW, Ontbinding van de vennootschap en benoeming van een commissaris die is belast met de vereffening, Commissaris kan zich op kosten van vennootschap verzekeren tegen eventuele aansprakelijkheid, Kosten van eventuele aansprakelijkstelling commissaris komen ten laste van vennootschap, Beschikking is uitvoerbaar bij voorraad, Vervolg op OK 20 december 2000, «JOR» 2001/128 en OK 28 juni 2002, «JOR» 2002/190

Enquêteprocedure, Wanbeleid, Onoverbrugbare tegenstellingen binnen ava, Gebrekkige totstandkoming besluiten terzake toekenning van salaris en pensioen heeft geen nietigverklaring of vernietiging van deze besluiten tot gevolg vanwege de complicaties die zulks zou opleveren, Ontbinding van de vennootschap en benoeming vereffenaar, OK regelt de gevolgen van de ontbinding, Beschikking is uitvoerbaar bij voorraad, Vervolg op OK 9 maart 2000, «JOR» 2000/99 en OK 18 juli 2002, «JOR» 2002/191

Enquêteprocedure, Niet-ontvankelijkheid verzoeksters, Op het moment van indiening van het verzoekschrift waren verzoeksters geen aandeelhouder meer omdat het op hun aandelen gevestigde pandrecht was uitgewonnen door de pandhouder, Pandhouder heeft statutaire blokkeringsregeling in acht genomen, beroep op art. 3:250 BW faalt

Enquêteprocedure Getronics, Beslissing op verzoek aangehouden in verband met behoorlijke procesorde, Partijen worden in gelegenheid gesteld hun standpunten ter terechtzitting nader uiteen te zetten, Onmiddelijke voorziening toegewezen: verbod vennootschap om te besluiten over de voor de bava geagendeerde onderwerpen

Enquêteprocedure RNA, (a) Geen wanbeleid inzake oprichting Stichting RNA en uitgifte van aandelen aan deze stichting, Beschermingsmaatregelen zijn onder omstandigheden geoorloofd, mits noodzakelijk voor continuïteit van vennootschap, Open structuur van vennootschap maakt dit niet anders, Gedurende onbepaalde tijd handhaven van beschermingsmaatregelen is niet gerechtvaardigd, In casu geen onomkeerbare maatregelen om Westfield definitief buiten de deur te houden, RNA heeft voldoende gedaan om met Westfield in overleg te treden en haar de gelegenheid te geven haar visie aan de overige aandeelhouder kenbaar te maken, (b) Geen wanbeleid inzake financiering door RNA van aandeelhouders stichting SBBR, Financiële steun is niet een ongeoorloofde bevoordeling van betrokken aandeelhouders, maar geoorloofde poging van bestuur de eigen positie te versterken, (c) Wanbeleid inzake wijziging van (arbeids)-overeenkomsten ten voordele van bestuurders, Incidenteel besluit kan als wanbeleid kwalificeren, als besluit mogelijk tot nadelige gevolgen had kunnen leiden, Vervolg op OK 22 maart 2002, «JOR» 2002/82, m.nt. I

Grondrecht op eigendom, Aandelen in vennootschap vallen onder werkingssfeer van het fundamentele recht op eigendom van art. 1 van het Eerste Protocol bij het EVRM, Aantasting van aan aandeelhouders toekomende bevoegdheden, met name om zeggenschap uit te oefenen, kan inmenging in bedoeld recht op eigendom opleveren, In casu roepen nationale (proces)recht en toepassing daarvan voortdurende onzekerheid voor klaagster in het leven, waardoor staat evenwicht heeft verstoord tussen algemeen belang en eigendomsrecht van klaagster, Schending art. 1 Eerste Protocol

Grondrecht op eigendom, Locus standi aandeelhouders, Aandelen in vennootschap vallen onder werkingssfeer van het fundamentele recht op eigendom van art. 1 van het Eerste Protocol bij het EVRM, Ruime uitleg van term ‘ontneming van eigendom’ (art. 1 lid 1, tweede zin, Eerste Protocol); daaronder zijn niet alleen begrepen formele onteigeningen, maar ook de facto onteigeningen van aandeelhouders, waarvoor het EHRM aanzienlijke vermindering van de waarde van de betrokken aandelen kenmerkend vindt, De facto onteigening in casu in algemeen belang en proportioneel, Geen schending art. 1 Eerste Protocol

Geen misleiding bij aangaan van lease-overeenkomsten ten aanzien van waarde van betreffende aandelen, Hoewel door bank verschafte informatie oud was, is onder gegeven omstandigheden geen sprake van misleiding

Aansprakelijkheid beleggingsadviseur voor advies aan cliënt. Mogelijkheid van tussentijdse beëindiging huurkoopovereenkomst van effecten, Tot gegeven beleggingsadvies had geen redelijk handelend en redelijk bekwaam beleggingsadviseur kunnen komen, Eigen schuld belegger

Bijzondere zorgplicht bank jegens particuliere, niet-professionele belegger: niet vereist dat bank bij elke transactie cliënt uitdrukkelijk waarschuwt voor daaraan verbonden risico’s, maar wel dat bank ten minste eenmaal cliënt uitdrukkelijk in kennis stelt van de risico’s verbonden aan handel in opties, In casu heeft bank niet aan bijzondere zorgplicht voldaan, Geen eigen deskundigheid belegger die aansprakelijkheid van bank vermindert

Acceptatie en uitvoering door bank van bestensorder ten aanzien van aandelen bij een beursintroductie waarvan alleen een uitgiftekoers bekend is, is in strijd met zorgplicht van bank ex art. 28 NR 1999, Hof neemt uitspraak van CvB DSI d.d, 30 juli 2002, «JOR» 2002/165, m.nt. Frielink, over, Geen eigen schuld particuliere belegger

Vraag of bank bevoegd was op rekening van eisers transacties te verrichten ten tijde van debetstanden op hun beleggersrekeningen, Geen vereiste van een schriftelijke kredietovereenkomst, Strekking van art. 36 Bte 1995 voor aan effectenverkeer deelnemende kredietinstellingen is niet ruimer dan het voor niet kredietverlenende effecteninstellingen geschreven art. 25 Bte 1995, Door beleggers geleden verliezen behoren tot beleggersrisico

Bank draagt in beginsel risico van verwerking van een door een onbevoegde gegeven betalingsopdracht, waarbij valselijk is gebruik gemaakt van de handtekening van een rekeninghouder, Onder omstandigheden kan dit anders zijn, Rekeninghouder moet hebben meegewerkt aan de bij de bank opgewekte schijn dat de verklaringen door de rekeninghouder zijn ondertekend en moest weten of behoren te weten dat de vervalser onbetrouwbaar was, Beroep op exoneratie door bank

Vraag of Petroplus te laat is gekomen met een persbericht in verband met de tegenvallende cijfers, Kennelijke overtreding van art. 28h FR

Verrekening, USZO is – na uitspreken van schuldsaneringsregeling van ex-militair – niet bevoegd tot verrekening van haar vordering op de saniet met de maandelijkse uitkeringen aan de saniet op grond van de Uitkeringswet, Toepasselijkheid art. 53 lid 1 en 307 lid 1 Fw

Stuiting van verjaring door daad van rechtsvervolging ex art. 3:316 lid 1 BW, Indiening van vordering ter verificatie is daad van rechtsvervolging, Plaatsen van vordering op lijst van voorlopig erkende concurrente crediteuren door curator wordt gelijkgesteld met aanmelding ter verificatie.

Ontbinding arbeidsovereenkomst, Ingrijpende reorganisatie, Geen strijd met anciënniteitsbeginsel, Geen sprake van voortdurend dienstverband, Vergoeding conform Sociaal Plan

Ontslag tijdens faillissement. In geval van bijkomende, uitzonderlijke omstandigheden kan faillissementsontslag kennelijk onredelijk zijn, Onredelijkheid van ontslag moet voor ieder weldenkend en redelijk oordelend mens duidelijk zijn, Verwijzing naar HR 12 januari 1990, NJ 1990, 662 (Van Gelder Papier)

Beslag en executie door Ontvanger in zicht van faillissement. Wetenschap van benadeling, Curator kan niet met een beroep op de Fw alsnog beslag- en executiehandelingen van de Ontvanger aantasten, die ingevolge Rv, het gemene civiele recht en de Leidraad Invordering 1990 geoorloofd zijn

Zekerheidstelling, Vermogensverklaring verplicht zekerheidsgevers om garantievermogen van de – inmiddels gefailleerde – vennootschap aan te vullen indien de bank nog een vordering op de vennootschap heeft, Geen sprake van sterk maken voor verbintenis van derde, Mogelijk profijt van andere crediteuren is niet in strijd met paritas creditorum en leidt evenmin tot ongerechtvaardigde verrijking, Bewijsopdracht bank terzake bestaan van vordering

Voor beoordeling van persoonlijke aansprakelijkheid curator en bewindvoerder geldt dezelfde maatstaf, Invulling van zorgvuldigheidsnorm bewindvoerder, Causaal verband met gestelde schade ontbreekt, Vordering jegens bewindvoerder afgewezen, Geen persoonlijke aansprakelijkheid bestuurder

Schadestaatprocedure, Rechtsgeldigheid p-v van verificatievergadering, Failliet heeft zich niet ex art. 126 Fw verzet tegen de toelating van vorderingen, Thans geen mogelijkheid meer om ter verificatievergadering vastgestelde lijst van erkende crediteuren te betwisten, Vervolg op Hof Arnhem 19 februari 2002, «JOR» 2002/56

Onverschuldigde betaling rondom faillissementsdatum, Verwijzing naar HR 5 september 1997, «JOR» 1997/102, m.nt. De Liagre Böhl en NEDF (Ontvanger/Hamm q.q.)

Beoordeling van procesbelang eisers, Ontvankelijkheid enkel wanneer toewijzing van vordering leidt tot terugbrengen van vermogensbestanddelen in de failliete boedel en eisers alsdan kunnen meedelen in de aldus vergrote failliete boedel

Geëxecuteerde hypotheekgever is niet bevoegd om veilingkoop te ontbinden indien hij ná toewijzing van de veiling maar vóór levering aan de veilingkoper zijn schuld aan de executerende hypotheekhouder voldoet en de veilingkoper in verzuim is met betaling van de koopsom

Verrekening door bank in zicht van faillissement. Vrijwillige verkoop door hypotheekgever onder toezegging van royement door hypotheekhouder, Bevoegdheid bank om jegens curator beroep op verrekening te doen hangt af van goede trouw bank ex art. 54 lid 1 Fw, Beslissend of bank ten tijde van verrekening wist dat verkoper in zodanige toestand verkeerde dat haar faillissement was te verwachten, Vervolg op Rechtbank Arnhem 21 december 2000, «JOR» 2001/47 en Rechtbank Arnhem 20 december 2001, «JOR» 2002/39, m.nt. SCJJK

Beslag op kredietruimte, Aanspraak op kredietruimte is geen voor beslag vatbaar vermogensrecht, Beslissing om gebruik te maken van geboden kredietruimte is uitoefening van wilsrecht dat als zodanig niet vatbaar is voor derdenbeslag, Aanspraak op uitvoering van betalingsopdracht door bank vloeit voort uit uitoefening van wilsrecht en niet rechtstreeks uit rekening-courant verhouding, Vervolg op Voorzieningenrechter Rechtbank ’s-Hertogenbosch 10 oktober 2002, «JOR» 2002/233, m.nt. Verdaas

Verrekening door Ontvanger van vorderingen wegens naheffingsaanslagen en schulden wegens teruggave omzetbelasting bij een fiscale eenheid, Rechtskarakter fiscale eenheid, Omzetbelastingschuld en omzetbelastingrestitutievordering zijn deelbare geldschuld/vordering, te verdelen over de verschillende onderdelen van de fiscale eenheid naar de mate waarin zij aan het ontstaan daarvan hebben bijgedragen, Hoofdelijke aansprakelijkheid van onderdelen van de fiscale eenheid, Gerechtigde tot teruggaaf en aansprakelijke voor belastingschuld dienen beiden begrepen te zijn in de tenaamstelling van de teruggaafbeschikking en de tenaamstelling van de belastingaanslag