Aflevering 11

Bestuurdersaansprakelijkheid, (Indirect) bestuurder heeft verrekening met ondeugdelijke vorderingen binnen concern bewerkstelligd, Ernstig verwijt, Aanvang termijn wettelijke rente

Enquêteprocedure, Cancun Holding II, Wanbeleid, Jointventure-karakter bepaalt mede het vennootschappelijk belang, Bestuur heeft te allen tijde eigen verantwoordelijkheid, ook bij feitelijke instructiemacht aandeelhouders, Bestuur heeft informatieplicht jegens aandeelhouders op grond van art. 2:8 BW, Bestuur van joint venture (samenwerking tussen gelijkwaardige partners) moet op grond van art. 2:8 BW trachten de 50/50-verhouding te herstellen, Cassatieberoep verworpen, Cassatie van OK 19 juli 2012, «JOR» 2013/7, m.nt. Josephus Jitta en verband met HR 4 april 2014, ECLI:NL:HR:2014:808 en 797

Bestuurdersaansprakelijkheid failliete ANBI-stichting, Onbehoorlijke taakvervulling, Ernstig verwijt, Ontbreken van deugdelijke administratie en jaarrekeningen is ook onrechtmatig jegens de gezamenlijke schuldeisers, Causaal verband tussen gedragingen bestuurders en gestelde schade ontbreekt echter, Vorderingen afgewezen

Nietig besluit, Ontslag, Volmacht tot ontslaan werknemers nietig wegens strijd met statuten, Volmachtverlening bekrachtigd door vennootschap, Vertegenwoordigingsbevoegdheid bestuurder tot verlenen volmacht, Ontslag derhalve rechtsgeldig

Verzoek tot bijeenroepen ava door (meerderheids)aandeelhouder op de voet van art. 2:220 BW, Belangenafweging, Redelijk belang bij verzoek ontbreekt, Verzoek is prematuur, Verzoek afgewezen, Samenwerkingsovereenkomst (aandeelhoudersovereenkomst) mag niet in de weg staan aan agendering onderwerpen op ava

Medezeggenschap, NRC Media, Werknemerscommissaris, Ontvankelijkheid OR, Bevoegdheid tot benoeming commissaris, Benoemingsrecht of voordrachtsrecht in statuten, Objectieve uitleg statutaire bepaling, Statuten gaan voor op directiereglement, Het recht van de werknemers om een commissaris te benoemen kan worden ingevuld door de OR

Bestuurdersaansprakelijkheid ex art. 2:9 BW, (In)direct bestuurder heeft mogelijk gemaakt dat hij actief om niet aan de vennootschap kon onttrekken ten gunste van andere vennootschap, Tegenstrijdig belang met vennootschap en met haar verbonden onderneming daarbij ten onrechte niet centraal gesteld, Ernstig verwijt, Hoofdelijke aansprakelijkheid ex art. 2:11 BW, Verwijzing naar norm in HR 4 april 2014, «JOR» 2014/290, m.nt. De Haan (Cancun), Tussenarrest

Bestuurdersaansprakelijkheid ex art. 2:9 BW, Gevolmachtigde heeft bij het aangaan van een bemiddelingsovereenkomst gehandeld als bestuurder en niet in persoonlijke hoedanigheid, Verzwaarde maatstaf ‘ernstig verwijt’ nodig voor aansprakelijkheid, HR legt uit wat er aan de hand was in Spaanse Villa-arrest (HR 23 november 2012, «JOR» 2013/40, m.nt. Van Andel en Rutten)

Bestuurdersaansprakelijkheid, Externe aansprakelijkheid jegens schuldeiser, Of sprake is van persoonlijk ernstig verwijt is afhankelijk van aard en ernst van de normschending en de overige omstandigheden van het geval, Bestuurder heeft in hoedanigheid van bestuurder samengespannen om gelden te onttrekken aan crediteuren van andere vennootschap, Dit is persoonlijk ernstig verwijt, Persoonlijk ernstig verwijt van door hem bestuurde vennootschap gepleegde onrechtmatige daad

Enquêteprocedure, Greenchoice, Wanbeleid ter zake van (i) het proces van eindafrekening bij een switch; (ii) financiële verslaglegging, interne processen en corporate governance; (iii) het omgaan met tegenstrijdige belangen; en (iv) het verstrekken van informatie aan de ava, (Indirect) bestuurders hoofdverantwoordelijk voor wanbeleid, Hoofdelijke veroordeling (indirect) bestuurders tot betaling onderzoekskosten, Voorzieningen: ontslag bestuurder en verlenging aanstelling tijdelijk bestuurder; aandelen blijven ten titel van beheer overgedragen; benoeming rvc, Verband met OK 9 juli 2014, «JOR» 2014/299

Enquêteprocedure, Energie Concurrent, Aansprakelijkstelling Energie Concurrent door Greenchoice, Als aansprakelijkheid wordt aangenomen ligt het voor de hand dat Energie Concurrent zich beraadt op de vraag of (o.m.) haar bestuurder jegens haar aansprakelijk kan zijn, Tegenstrijdig belang i.v.m. te bepalen strategie en te nemen maatregelen, Onderzoek bevolen, Onmiddellijke voorzieningen: schorsing bestuurder en benoeming onafhankelijk bestuurder, Verband met OK 9 juli 2014, «JOR» 2014/298

Reddingsactie Fortis door Staat, Fortis heeft onrechtmatig jegens beleggers gehandeld door misleidende informatie te verschaffen en koersgevoelige informatie niet openbaar te maken, Groot maatschappelijk belang van behoud van systeembank als Fortis rechtvaardigt dat besluit tot verkoop Fortis aan de Staat werd genomen zonder dat besluit ter goedkeuring aan ava werd voorgelegd, Geen verwijtbaar handelen Staat, Hoger beroep van Rb. Amsterdam 18 mei 2011, «JOR» 2011/320, m.nt. Van Ravels en verband met OK 5 april 2012, «JOR» 2013/41, m.nt. Bulten en HR 6 december 2013, «JOR» 2014/65, m.nt. Holtzer

Effectenuitgevende instelling, Heffing wegens doorlopend toezicht, Bevestiging van Rb. Rotterdam 10 oktober 2013, «JOR» 2013/341, m.nt. Krol

Marktmanipulatie, Bestuurlijke boete, Bevestiging van Rb. Rotterdam 23 mei 2013, «JOR» 2013/273, m.nt. Nelemans en Bird

Aanbieden van effecten aan het publiek, Prospectusplicht, Uitleg van art. 3 lid 1 Prospectusrichtlijn, Prejudiciële beslissing, Verplichting om een prospectus te publiceren voordat effecten aan het publiek worden aangeboden is niet van toepassing op een executoriale verkoop van effecten, Vervolg op HR 28 september 2012, «JOR» 2012/327, m.nt. CMGvdK

Publicatie van boetebesluiten, Gewijzigde art. 1:97 en 1:98 Wft

Girale betaling, Bestuurdersaansprakelijkheid, Vennootschap betaalt ten laste van haar creditsaldo bij bank loon aan werknemers nadat met spoed eigen faillissement is aangevraagd, Faillissement wordt op de dag van aanvraag nog uitgesproken, Bank dient bedragen aan boedel terug te storten, Geen onrechtmatige daad (indirect) bestuurder vennootschap jegens bank, Verwijzing naar HR 18 februari 2000, «JOR» 2000/56; HR 08 december 2006, «JOR» 2007/38 en HR 23 november 2012, «JOR» 2013/140, m.nt. Van Andel en Rutten

Akkoord, Voorlopige surseance van betaling Nederlandse vennootschap met Israëlische en Poolse obligatiehouders als schuldeisers, Toewijzing verzoek ex art. 225 Fw tot treffen van voorzieningen over wijze waarop over akkoord gestemd wordt, Obligaties gelijk aan toondervorderingen ex art. 134 Fw, Verwijzing naar Rb. Amsterdam 21 februari 2002/107, m.nt. Veder en HR 26 augustus 2003, «JOR» 2003/211, m.nt. JJvH

Borgtochtovereenkomst, Uitzondering ex art. 1:88 lid 5 BW ook van toepassing op buitenlandse rechtspersoon, indien deze met Nederlandse vennootschap kan worden gelijkgesteld, Aangaan lening om schuldeisers te betalen en faillissement te voorkomen behoort tot de normale uitoefening van het bedrijf, Art. 1:88 lid 5 BW ook van toepassing op niet-uitvoerend bestuurder, Verwijzing naar HR 11 juli 2003, «JOR» 2003/223, m.nt. Verdaas

Vereenvoudigde afwikkeling faillissement zonder verificatievergadering, Verzet tegen (slot)uitdelingslijst ex art. 137e Fw, Taak curator, Verzet staat ook open voor schuldeiser met voorrang die niet al bij indiening vordering melding heeft gemaakt van zijn aanspraak op voorrang, Geen situatie als in HR 9 oktober 1998, NJ 1999, 467

Retentierechtreparateur op vrachtwagencombinatie van derde met een ouder recht (leasemaatschappij) voor vorderingen op gefailleerde schuldenaar uit onderhouds- en reparatieovereenkomsten, Faillissement wordt waarschijnlijk opgeheven wegens gebrek aan baten, Retentor heeft voldoende belang bij uitoefenen retentierecht zolang mogelijkheid tot verkrijgen executoriale titel bestaat

Girale betaling, Door failliete vennootschap aan zustervennootschap gedane betaling op dag van faillietverklaring is onbevoegd verricht, Curator kan betaalde bedrag terugvorderen van zustervennootschap

Particuliere borgtocht, Bijzondere onderzoeksplicht bank naar kredietwaardigheid borg, Vervolg op Hof ’s-Hertogenbosch 19 maart 2013, «JOR» 2013/261, m.nt. Bertrams

Cessieverbod in algemene voorwaarden, Objectieve uitleg, In casu heeft cessieverbod geen goederenrechtelijke werking, Vorderingen zijn krachtens verzamelpandakte-constructie verpand, Verwijzing naar HR 3 februari 2012, «JOR» 2012/200, m.nt. Schuijling en HR 21 maart 2014, «JOR» 2014/151, m.nt. Schuijling

Terugname door echtgenoot failliet ex art. 61 Fw, Retentierecht, Verwijzing naar Hof Arnhem 28 juni 2011, «JOR» 2012/87; HR 23 mei 1924, NJ 1924, 817 en HR 27 mei 1966, NJ 1966, 352, Tussenarrest

Opzegging kredietovereenkomsten door bank (rentevaste lening en rekening-courantkrediet), Contractuele beëindigingsgronden zijn leidend, tenzij deze bepalingen naar redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar zijn, Verwijzing naar Hof Arnhem 18 februari 2003, «JOR» 2003/267

Overgang van onderneming ondanks faillissement, Aangestuurd op een faillissement met het voorzetten van de feitelijke activiteiten met dezelfde bedrijfsmiddelen en hetzelfde personeel, Uitzondering ex art. 7:666 BW niet van toepassing, Verwijzing naar HvJ EG 7 februari 1985, NJ 1985, 900, 901 en 902; HvJ EG 18 maart 1986, NJ 1987, 502; HR 30 oktober 1987, NJ 1988, 191 en HvJ EG 20 november 2003, NJ 2004, 265

Aansprakelijkheid factormaatschappij jegens gezamenlijke crediteuren van gefailleerde vennootschappen door financiering van overname (leveraged buyout), Onderzoeksplicht financier naar gevolgen financieringsconstructie, In casu geen (vergaande) zorgplicht financier jegens overige schuldeisers, Invloed art. 2:207c lid 2 (oud) BW, Hoger beroep van Rb. Utrecht 20 mei 2009, «JOR» 2011/382, m.nt. Bartman

Overwaardearrangement, Is regresvordering uit overwaardearrangement in casu een contractueel of wettelijk regresrecht, Kunnen regresvorderingen uit overwaardearrangement tijdens faillissement worden verhaald op de opbrengst van zekerheden (pand en hypotheek), Voorgenomen prejudiciële vragen aan Hoge Raad, Verwijzing naar HR 6 april 2012, «JOR» 2014/172, m.nt. NEDF en Vermunt; HR 14 september 2012, «JOR» 2012/346, m.nt. Tekstra en HR 31 mei 2013, «JOR» 2013/228, m.nt. Steneker, Tussenvonnis

Overwaardearrangement, Contractuele regresvordering uit overwaardearrangement is ten tijde van faillietverklaring reeds bestaande vordering onder opschortende voorwaarde, Regresvorderingen uit overwaardearrangement kunnen tijdens faillissement worden verhaald op de opbrengst pandrecht, Geen strijd met fixatiebeginsel, Verwijzing naar HR 9 juli 2004, «JOR» 2004/222, m.nt. JJvH; HR 6 april 2012, «JOR» 2014/172, m.nt. NEDF en Vermunt en HR 30 oktober 2009, «JOR» 2009/341, m.nt. Van Andel

Aansprakelijkheid bank jegens gezamenlijke schuldeisers van gefailleerden, Peeters/Gatzen-vordering, Belgische bank geeft € 550.000 in contanten mee aan deurwaarder zonder voorafgaand onderzoek naar herkomst van het geld en diens beweegredenen, Nadien gaan deurwaarder en zijn kantoor failliet, Schending zorgplicht bank jegens schuldeisers gefailleerden, Toepasselijk recht, Vervolg op Rb. Maastricht 1 augustus 2012, «JOR» 2013/215 en Hof ‘s-Hertogenbosch 4 juni 2013, «JOR» 2013/318, m.nt. Veder

Bestuurdersaansprakelijkheid ex art. 36 IW 1990, Door belastingplichtige vennootschap ingeschakeld accountantskantoor doet onjuiste aangifte omzetbelasting, waarvan bestuurder niet op de hoogte was, Meldingsregeling ex art. 7 lid 2 Uitv.besl. Iw 1990 van toepassing, Grove schuld accountantskantoor wordt aan belastingplichtige vennootschap toegerekend, Weerlegging bewijsvermoeden ex art. 36 lid 4 Iw 1990 mogelijk, Verwijzing naar HR 11 november 2005, «JOR» 2006/90; HR 23 januari 2009, ECLI:NL:HR:BD3566; HR 4 februari 2011, «JOR» 2011/170, m.nt. Borrius; HR 23 december 2011, «JOR» 2012/68, m.nt. Tekstra en HR 22 juni 2012, ECLI:NL:HR:2012:BV0663

Omzetbelasting, Geen recht op teruggaaf omzetbelasting voor schuldeiser in faillissement die activa van curator koopt, Uitleg “vergoeding” ex art. 29 lid 1 wet OB 1968 aan de hand van civielrechtelijk begrip “betaling” en Haviltex-criterium, Schuldvernieuwing, Verwijzing naar HR 14 september 2012, ECLI:NL:HR:2012:BV8952