Aflevering 11

Onrechtmatige daad, Misbruik van identiteitsverschil, Vereenzelviging van rechtspersoon en natuurlijke persoon, Rechtspersoon uitsluitend opgericht om non-concurrentiebeding te omzeilen

Personenvennootschap (vof), Vennoot niet vorderingsgerechtigd jegens medevennoot, Vordering komt aan vof toe, Verwijzing naar HR 17 december 1993, NJ 1994, 301, Uitleg vertegenwoordigingsbevoegdheid in vennootschapsovereenkomst, Onderscheid tussen gebruikelijke beheershandelingen en bijzondere verrichtingen, Tegenstrijdig belang tussen vennoot en vof. Bruil-criterium toegepast

Collectieve actie VEB NCVB, Aansprakelijkstelling Nederlandse accountants in verband met fraude Ahold’s Amerikaanse dochter US Foodservice, Misleiding belegger en onterechte goedkeuring jaarrekening Ahold, Bevoegdheidsincident, Rechtsmacht Nederlandse rechter, Verjaring rechtsvordering gestuit, Kan rechtspersoon in de zin van art. 3:305a lid 1 BW verjaring rechtsvordering stuiten, Tussenvonnis, Verband met OK 6 januari 2005, «JOR» 2005/6, m.nt. Josephus Jitta en Rb. Amsterdam 23 juni 2010, «JOR» 2010/225, m.nt. Tzankova

Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement, Schending publicatieplicht, Ook vennootschap met geen tot weinig activiteiten moet jaarrekening tijdig openbaar maken, Overschrijding wettelijke termijn voor openbaarmaking jaarrekening (met 28 dagen) een onbelangrijk verzuim, Beslissend is of de door de bestuurders aangevoerde omstandigheden een aanvaardbare verklaring opleveren voor de te late publicatie, Omstandigheden in risicosfeer van het bestuur kunnen aanvaardbare verklaring opleveren, Vernietiging en verwijzing, Cassatie van Gerechtshof Arnhem 29 november 2011, «JOR» 2012/38 en verwijzing naar HR 20 oktober 2006, «JOR» 2006/288, m.nt. Borrius (Van Schilt/Jansen q.q.)

Winstreservering of dividenduitkering, KLM, Positie minderheidsaandeelhouders, Totstandkoming besluiten van vergadering van prioriteitsaandeelhouders KLM tot winstreservering niet in strijd met de statuten, Besluiten doorstaan toets van redelijkheid en billijkheid, Cassatieberoep verworpen, Cassatie van Gerechtshof Amsterdam 15 november 2011, «JOR» 2012/6, m.nt. Vroom

Bestuurdersaansprakelijkheid na doorstart, Niet kunnen krijgen/behouden van financiering stond voortbestaan ondernemingen in de weg, Geen kennelijk onbehoorlijk bestuur, Ernstig verwijtbaar onbehoorlijk handelen, Tussenarrest

Internationaal privaatrecht, EEX-Vo, Prejudiciële beslissing, Bevoegdheidsregels bij bestuurdersaansprakelijkheid en aansprakelijkheid van aandeelhouders voor vennootschapsschulden, Uitleg “verbintenissen uit onrechtmatige daad” en “plaats waar schade zich kan voordoen of heeft voorgedaan” (art. 5 lid 3 EEX-Vo), Overdracht vordering uit onrechtmatige daad heeft geen invloed op bevoegdheidsregels

Bestuurdersaansprakelijkheid, Bestuurders hebben corporate opportunity onthouden aan vennootschap en doen benutten door hun privé-vennootschap, Tegenstrijdig belang, Geen vergoeding van winstderving, wel van fiscale schade

Kerkgenootschap, Stichting het Rooms Catholijk Maagdenhuis is een zelfstandig onderdeel van een kerkgenootschap in de zin van art. 2:2 BW en wordt derhalve geregeerd door het eigen statuut, De in de considerans opgenomen aanvullende regels bepalen op welke wijze de bevoegdheden van de bisschop moeten worden uitgelegd, Dit houdt in dat de bisschop slechts in geval van wanbeleid kan ingrijpen, Van wanbeleid is in casu geen sprake, Dat de benoemingen van de bestuursleden niet door de bisschop zijn bekrachtigd, kan niet leiden tot toewijzing van de vordering de bestuursleden te veroordelen tot het ongedaan maken van hun inschrijving in het handelsregister als stichtingsbestuurders en de feitelijke overdracht van de bestuurstaken aan de door de bisschop bij decreet benoemde nieuwe bestuurders

Europees financieel toezicht, Bezwaar van een in Estland gevestigde vennootschap tegen de weigering van de European Banking Authority (EBA) om onderzoek te doen naar een vermeende inbreuk op het Unierecht door nationale toezichthouders, Bezwaarcommissie oordeelt dat de EBA de bevoegdheid had om het verzochte onderzoek te doen, maar dat haar bij de uitoefening van deze bevoegdheid beleidsvrijheid toekomt, Terugverwijzing naar de EBA ter verdere besluitvorming

Aanbieden van beleggingsobjecten zonder vergunning, De tekst van art. 1:1 Wft maakt geen onderscheid tussen beheer door de aanbieder van het object of door een derde, De aanwijzing van AFM is er op gericht de overtreding voor de toekomst te beëindigen en grijpt niet met terugwerkende kracht in reeds gesloten overeenkomsten in, AFM heeft derhalve niet in strijd gehandeld met art. 1:75 lid 3 Wft, Verwijzing naar CBb 7 april 2011, «JOR» 2011/187, m.nt. CMGvdK (Investerra)

Effectendienstverlening, Execution only, Dienstverlening door bank aan vennootschap was beperkt tot uitvoeren van orders voor aankopen van aandelen VHS totdat het belang van de vennootschap in VHS was gegroeid tot 10%, Het handelen van de vennootschap was (mede) gericht op beïnvloeding van de koers van het aandeel VHS, De vennootschap is geen belegger die tegen zijn eigen lichtvaardigheid en gebrek aan inzicht beschermd moet worden en uit dien hoofde aanspraak kan maken op bescherming op grond van de bijzondere zorgplicht van de bank, Beëindiging bancaire relatie met vennootschap was rechtmatig, Vorderingen afgewezen, Verband met HR 2 juli 2013, «JOR» 2013/279, m.nt. Italianer

Overtreding van art. 4:23 Wft, Publicatie van de opgelegde boete, Afwijzing verzoek tot schorsing van publicatie totdat in hoger beroep uitspraak is gedaan, AFM dient wel in een geval als het onderhavige, waarin het boetebesluit door de rechtbank is herroepen en de opgelegde boete is gematigd, de publicatie af te stemmen op de situatie die ten tijde daarvan rechtens juist is

Pensioen, Eenzijdige wijziging van pensioenregeling door oud-werkgever, Pensioenovereenkomst duurt voort na einde arbeidsovereenkomst, Of door pensioenovereenkomst bepaalde rechtsverhouding na einde arbeidsovereenkomst nog kan worden aangetast, hangt af van de spelregels aangaande de (uitvoering van de) pensioenovereenkomst en de inhoud daarvan, PSW (oud) bevat in tegenstelling tot de met ingang van 1 januari 2007 geldende PW (art. 19) geen toetsingsmaatstaf voor eenzijdige wijzigingsbedingen

Financiële dienstverlening, Geadviseerde constructie van producten buitengewoon risicovol en gecompliceerd, Schending waarschuwings- en onderzoeksplicht, Eigen schuld, Hof heeft bij verdeling van de schade ten onrechte de “Dexia-regel” toegepast, waarbij slechts 60% van de schade voor vergoeding in aanmerking komt, Vervolg op Hof ’s-Hertogenbosch 8 november 2011, «JOR» 2012/111 en Rb. ’s-Hertogenbosch 10 februari 2010, «JOR» 2010/103

Pensioenfonds, Beleggingsbeleid moet in overeenstemming zijn met prudent-person regel (art. 135 PW), Invulling norm door pensioenfondsen, Terughoudende toetsing door toezichthouder DNB, Vervolg op Vzngr. Rb. Rotterdam 8 februari 2011, «JOR» 2011/120, m.nt. Roth en Rb. Rotterdam 24 november 2011, «JOR» 2012/153, m.nt. Affourtit

Kredietovereenkomst, Tussenpersoon heeft een hoger krediet verschaft dan de maximale kredietruimte toeliet en is daarmee jegens de kredietnemers tekortgeschoten in zijn zorgplicht, Geen rechtsverwerking

Icesave, Toezicht, DNB heeft niet onrechtmatig gehandeld jegens gedupeerde Icesave-spaarders, Bekrachtiging van Rb. Amsterdam 19 september 2012, «JOR» 2012/322, m.nt. Lieverse

Faillissement Eurocommerce, Toepasselijkheid van art. 37 Fw op wederkerige duurovereenkomst (huur), Partiële gestanddoening door curatoren, Zolang curatoren huurgenot verschaffen, is wederpartij gehouden huur te betalen

Faillissementspauliana, Betalingen door failliet van opeisbare schulden aan bestuurder failliet zijn geen onverplichte rechtshandelingen, Nadere afspraken over betaling, Stelplicht en bewijslast

Hypotheekrecht op verhuurde zaak, Pandrecht op vordering wegens waardevermindering ex art. 3:229 BW, Beëindiging huur na faillietverklaring verhuurder, Toepassing art. 3:229 op vordering verhuurder tot betaling van beëindigingsvergoeding, Pandrecht eindigt door betaling van vergoeding aan curator, Verwijzing naar HR 17 februari 1995, ECLI:NL:HR:1995:ZC1641

Internationaal faillissementsrecht, Peeters/Gatzen-vordering, Rechtsmacht Nederlandse rechter, Rechtsvordering die voortvloeit uit en nauw samenhangt met faillissementsprocedure, valt niet binnen toepassingsgebied EEX-Vo, Verwijzing naar HvJ EG 22 februari 1979, NJ 1979, 564; HvJ EG 2 juli 2009, C-111/08; HR 24 april 2009, JOR 2010/22, m.nt. NEDF; HR 16 september 2005, JOR 2006/52, m.nt. SCJJK; HR 21 december 2001, JOR 2002/37 en 38, m.nt. NEDF en Bartman en HvJ EG 12 februari 2009, JOR 2011/340, m.nt. Veder, Hoger beroep van Rb. Maastricht 1 augustus 2012, «JOR» 2013/215

Bankgarantie met buitenlandse begunstigde, Taalkundige uitleg, Begunstigde heeft niet voldaan aan vereisten voor geldige afroep, Schending mededelings- en waarschuwingsplicht bank, Eigen schuld begunstigde, Verwijzing naar HR 9 juni 1995, ECLI:NL:HR:1995:ZC1749

Bodemverhuurconstructie, Faillissementspauliana, Verrekening, Omzetting stil pandrecht in vuistpandrecht is feitelijke handeling, die niet ex art. 42 Fw vernietigd kan worden, Verplichting bank tot huurbetaling is geen overgenomen schuld ex art. 54 Fw, Vervolg op Rb. Almelo, sector kanton 13 juli 2010, «JOR» 2011/92, m.nt. NEDF onder «JOR» 2011/95

Samenloop faillissementspauliana en onrechtmatige daad, Verkoop onderneming going concern door failliet tegen te lage prijs, Bewijsvermoeden van wetenschap van benadeling ex art. 43 lid 1 onder 1 Fw, Aangaan koopovereenkomst is onrechtmatige daad koper jegens schuldeisers failliet, Bepaling schade aan de hand van liquidatiewaarde onderneming, Tussenvonnis

Faillissement SP Aerospace, Faillissementsfraude, Bedrieglijke bankbreuk, Samenhang met Rb. Rotterdam 19 juli 2006, «JOR» 2006/255, m.nt. Verkerk

Beslag- en executierecht, Bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering, Verzoek tot opheffing conservatoir derdenbeslag onder verzekeringsmaatschappij op alle rechten van bestuurder en toezichthouders uit hoofde van aansprakelijkheidsverzekering, Opheffing beslag voor wat betreft aanspraken op vergoeding van kosten van verweer, Tussenvonnis

Vernietiging ontslag op staande voet, Rechtsvordering voormalig werknemer tot vernietiging valt – anders dan mogelijk daaruit voortvloeiende loonvordering – niet onder bereik van art. 26 Fw, maar onder bereik van art. 25 Fw

Faillissementspauliana, Vormerkung, Substantieel prijsverschil bij verkoop onroerende zaken maakt verkoop in casu niet paulianeus, Invloed van aannemelijke prijsdrukkende factoren

Bodemverhuurconstructie, Faillissementspauliana, Verrekening, Omzetting stil pand in vuistpand is feitelijke handeling, Verrekening van huurschuld tijdens faillissement, Vooruitbetalingsclausule niet onrechtmatig of paulianeus, Geen benadeling schuldeisers, Connexiteitsexceptie, Verwijzing naar HR 21 juni 2013, «JOR» 2013/320, m.nt. Schuijling; HR 30 januari 1987, NJ 1987, 530; HR 10 januari 1992, 744, NJ 1992, 744 en HR 22 december 1989, NJ 1990, 661, Hoger beroep van Rb. Breda 4 augustus 2010, «JOR» 2011/93, m.nt. NEDF onder «JOR» 2013/95

Doorstart onderneming na faillietverklaring, Openbare aanbesteding, Het na aanbestedingsprocedure toelaten van derde partij tot raamovereenkomst is onrechtmatig en onzorgvuldig ten opzichte van partijen bij raamovereenkomst die aanbestedingsprocedure hebben doorlopen, Schending gelijkheidsbeginsel en transparantiebeginsel door overheidsorgaan

Omzetbelasting, Geen recht op aftrek van voorbelasting curator over boedelkosten indien failliet vrijgestelde prestaties verrichtte

Algemene voorwaarden, Richtlijnconforme interpretatie art. 6:233 BW, Rechter is gehouden tot ambtshalve toetsing of beding in algemene voorwaarden oneerlijk is, Taak appelrechter, Verwijzing naar HvJ EU 30 mei 2013, C-488/11

Bewijsbeslag, Prejudiciële beslissing, Waarborgen ter voorkoming van willekeurige inmenging en misbruik en ter beperking van eventuele schade, Medewerkingsplicht beslagene