Aflevering 6

Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement, Aanvaardbare verklaring voor te late openbaarmaking jaarrekening, Onbelangrijk verzuim, Toepassing regels Bobo Holding/König q.q. (HR 12 juli 2013, «JOR» 2013/300, m.nt. Van Andel), Schending van op bestuur als collectief rustende administratieplicht ex art. 2:10 BW, Onbehoorlijke taakvervulling is belangrijke oorzaak van faillissement, Tegenbewijs wettelijk vermoeden i.c. niet mogelijk, Disculpatiemogelijkheid ex art. 2:248 lid 3 BW voor individuele bestuurders, Bewijsopdracht, Tussenvonnis

Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement, Administratieplicht moedervennootschap, Vereist is voldoende inzicht in eigen verplichtingen (uit 403-verklaring) en niet in vermogen en resultaat dochtervennootschappen, Schending van administratieplicht is niet komen vast te staan, Bestuur heeft in gegeven omstandigheden niet goed gefunctioneerd, Meer grip op administratieve informatie was noodzakelijk, Geen kennelijk onbehoorlijke taakvervulling en geen persoonlijk ernstig verwijt, Normen zijn met elkaar verweven, Vonnis na terugverwijzing door Hof ’s-Hertogenbosch 26 mei 2015, «JOR» 2015/227, m.nt. Hekman en Goethals

Statutenwijziging stichting door rechtbank, Ongewijzigde handhaving van statutaire doelstelling leidt tot gevolgen die bij oprichting redelijkerwijze niet kunnen zijn gewild, Hoger beroep van Rb. Amsterdam 23 april 2015, «JOR» 2015/202, m.nt. Quist

Jaarrekeningenrecht, Bevel tot inrichting jaarrekening, jaarverslag en overige gegevens met inachtneming van hetgeen door OK is overwogen, OK ziet af van meer nauwkeurige aanwijzingen in verband met rol van jaarrekeningen bij lopende arbitrageprocedure en faillissement van betrokken vennootschappen, OK vernietigt besluiten tot vaststelling van de jaarrekening

Enquêteprocedure, Coöperatie, Geen wanbeleid, Verkoop alle aandelen in dochter lijkt op materiële liquidatie, Versterkte meerderheid van ontbindingsbesluit niet vereist, Bestuur mocht afgaan op advies notaris, Hij kon in redelijkheid standpunt innemen dat slechts gewone meerderheid vereist was voor goedkeuring bestuursbesluit tot aanvaarding overnamebod aandelen in (dochter-)bv, OK onderschrijft niet alle standpunten van de onderzoeker, Afwijzing gevraagde voorzieningen, Vervolg op OK 27 februari 2014, «JOR» 2014/160, m.nt. Rensen

Medezeggenschapsrecht, Beroep OR inzake adviesrecht WOR, OR op verkeerde been gezet, ondernemer heeft regeling voorgespiegeld, Bestuurder is tekortgeschoten, Besluit is onvoldoende gemotiveerd, Bij afweging van betrokken belangen heeft ondernemer in redelijkheid niet tot het besluit kunnen komen, Toewijzing van gevraagde voorzieningen

Overtreding kartelverbod, Bestuurlijke boete, Leeftijd en/of gezondheidsklachten handelaren geen reden voor matiging boete, Geen sprake van disproportioneel veel media-aandacht, Matiging boete met 10% vanwege feit dat eiser privé dan wel zakelijk behoorlijk financiële gevolgen heeft ondervonden van het jegens hem genomen besluit door (aankondigen van) beëindiging bancaire relaties

Prejudiciële beslissing, Uitleg van art. 23 EEX-Vo (oud), Forumkeuzebeding in prospectus voor uitgifte van obligaties, Voorwaarden waaronder beding kan worden tegengeworpen aan derde-koper die effecten bij financieel tussenpersoon heeft verkregen, Kenbaarheid, Opname van beding in prospectus is vorm die overeenstemt met gewoonte in internationale handel

Goudbeleggingen pensioenfonds, Geen schade als gevolg van onrechtmatig aanwijzingsbesluit DNB dat pensioenfonds dwong beleggingsportefeuille in goud blijvend af te bouwen, Vernietiging bestreden uitspraak, Vervolg op Vzngr. Rb. Rotterdam 8 februari 2011, «JOR» 2011/120, m.nt. Roth, Rb. Rotterdam 24 november 2011 en 15 maart 2012, «JOR» 2012/153, m.nt. Affourtit en CBb 10 september 2013, «JOR» 2013/312, m.nt. Kuiper en Voerman, Hoger beroep van Rb. Rotterdam 11 december 2014, «JOR» 2015/44, m.nt. Voerman

Beleggingsverzekering, Informatieplicht verzekeraar, Uitsplitsing van kosten en aan verzekeringnemer kenbaar maken van precieze omvang daarvan was in 1993 niet verplicht, Afwijzing van beroep op dwaling, Eisers hebben alsnog recht op rekening en verantwoording over juistheid van eindkapitaal, Deze vordering is door verjaring beperkt tot ontwikkeling van vermogen in periode van vijf jaar voorafgaand aan start van onderhavige procedure

Beleggingsverzekering, Informatieplicht verzekeraar, Beroep op dwaling stuit af, Kostentransparantie in 1997 vereist op grond van algemene maatstaven van burgerlijk recht, Aanvullende informatieplicht gold ook voor zogenoemde hefboom- en inteereffect dat gevolgen kan hebben voor waardeopbouw verzekering, Verzekeraar is tekortgeschoten bij informatievoorziening in precontractuele fase

Borgtochtovereenkomst, Geen informatieplicht bank om particuliere borg te informeren omtrent risico’s borgstelling gezien diens deskundigheid, Geen dwaling, bedrog of misbruik van omstandigheden, Verwijzing naar HR 1 juni 1990, ECLI:NL:HR:1990:AB7632 en HR 3 juni 1994, ECLI:NL:HR:1994:ZC1383

Bevel inbewaringstelling, Schending informatieplicht ex art. 105 Fw, Belangenafweging, Curator heeft voldoende andere, minder vergaande mogelijkheden om informatie in te winnen en te verifiëren bij derden dan wel getuigen te (doen) horen, Inbewaringstelling niet proportioneel

Borgtochtovereenkomst, Toestemmingsvereiste ex art. 1:88 lid 1, aanhef en onder c, BW, Uitzondering ex art. 1:88 lid 5 BW, Aangaan van financieringen en zich borg stellen ten behoeve van eenmalige overnameactiviteit behoort niet tot normale uitoefening van het bedrijf

Verrekening tijdens faillissement, Geen verrekening mogelijk van schuld aandeelhouder met door hem gestelde pensioenaanspraak en tegenvordering wegens voor failliet gedane betalingen, Niet gebleken van opeisbare, rechtens afdwingbare pensioenaanspraak en tegenvordering

Borgtochtovereenkomst, Beding dat opschortingsrecht hoofdschuldenaar uitsluit in algemene voorwaarden, Zolang hoofdschuldenaar bevoegdheid tot vernietiging beding niet uitoefent, kan borg zich jegens bank niet op vernietiging daarvan beroepen, Verwijzing naar HR 6 juni 2008, «JOR» 2008/243, m.nt. Loesberg (Bras/Satisfactorie)

Lastgeving curator van gefailleerde pandgever aan pandhouder om procedure op eigen naam te voeren, Bewijsoordeel, Betekenis brief curator en afspraken over kosten procedure, Cassatie van Hof Amsterdam 18 december 2012, «JOR» 20113/124, m.nt. Biemans

Internationaal faillissementsrecht, Prejudiciële beslissing, Vordering van curator in Duits faillissement tot nietigverklaring van door Oostenrijkse dochtervennootschap aan schuldeiser gedane betaling, Art. 13 IVO is in beginsel niet van toepassing op handelingen die na de opening van een insolventieprocedure worden verricht, Dat is anders indien een schuldeiser een zakelijk recht uitoefent waarop art. 5 lid 1 IVO van toepassing is, Een vordering tot nietigheid, vernietiging of niet-tegenwerpbaarheid, In lex causae voorziene verjaringstermijnen, termijnen voor instellen van vordering tot nietigverklaring en vervaltermijnen vallen onder bij art. 13 IVO ingevoerde uitzonderingsregeling, Vormvoorschriften bij het instellen van een vordering tot nietigverklaring worden, voor de toepassing van art. 13 IVO, bepaald door lex causae

Internationaal faillissementsrecht, Prejudiciële beslissing, Vordering tot teruggave van betalingen aan Finse vennootschap die vóór opening insolventieprocedure aan Nederlandse vennootschap zijn voldaan, Toepassing van art. 13 IVO is onderworpen aan de voorwaarde dat de betrokken handeling niet kan worden bestreden op grond van de lex causae, gelet op alle omstandigheden van het geval, Bewijslast, Uitleg “niet voorziet in de mogelijkheid om die handeling te bestrijden” ex art. 13 IVO, Verwijzing naar HvJ EU 10 september 2014, ECLI:EU:C:2014:2189 (Kusionová); HvJ EU 26 februari 2015, ECLI:EU:C:2015:119 (Christie’s France) en HvJ EU 16 april 2015, «JOR» 2016/169, m.nt. Veder onder deze uitspraak (Lutz/Bäuerle)

Bankgarantie, Kredietovereenkomst ter voldoening van betalingsverplichting die ontstaat indien bank tot uitkering onder bankgarantie overgaat, Echtgenote geeft met ondertekenen kredietovereenkomst impliciet toestemming ex art. 1:88 lid 1 aanhef en onder c BW voor garantstelling, Opdrachtgever heeft zich door het aangaan van de kredietovereenkomst jegens de bank tot vrijwaring verbonden, Vrijwaringsakte is in zoverre overbodig. Geen toestemming echtgenote vereist voor aangaan vrijwaringsverplichting

Verrekening tijdens faillissement, Schuldenaar van failliet heeft in conventie beroep gedaan op verrekening met tegenvordering, Zekerheidshalve heeft hij in reconventie betaling van tegenvordering gevorderd, Schorsing ex art. 29 Fw van reconventionele procedure geen beletsel om in conventie op grond van art. 53 Fw beroep te doen op verrekening

Geldleningsovereenkomst, Achtergestelde aandeelhoudersleningen, Herfinanciering, Uitleg achterstelling, Geen schade achtergestelde crediteur, Geen bestuurdersaansprakelijkheid voor verhaalsbenadeling, Omvang stelplicht en bewijslast, Verwijzing naar HR 18 februari 2000, «JOR» 2000/56 (NHB/Oosterhof); HR 8 december 2006, «JOR» 2007/38 (Ontvanger/Roelofsen) en HR 5 september 2014, «JOR» 2014/325, m.nt. SCJJK (RCI Financial Services/Kastrop)

Eigen aangifte faillietverklaring,, Misbruik van bevoegdheid nu er geen te executeren vermogen is en er geen behoefte is aan inzet van bijzondere bevoegdheden die Faillissementswet aan curator toekent, Onevenredigheid tussen belang van schuldenaar bij faillissementsaanvraag en belang van te benoemen curator om verschoond te blijven van kosten

Verzoek tot faillietverklaring, Pandhouder niet bevoegd faillissement van schuldenaar van verpande vordering aan te vragen, Verwijzing naar HR 21 januari 2014, «JOR» 2014/119, m.nt. Schuijling (Neo-River)

Internationaal faillissementsrecht, Faillissementspauliana, Vernietiging in Nederlands faillissement van koopovereenkomst betreffende in België gelegen woning, Toepasselijk recht, Op paulianavordering is art. 4 lid 2 sub m IVO van toepassing, Uitzondering ex art. 8 IVO geldt niet

In proces-verbaal van verificatievergadering vastgelegde erkenning van (niet door schuldenaar betwiste) vordering is op één lijn te stellen met toewijzing van vordering in rechterlijk vonnis, Verjaring ex art. 3:324 BW van toepassing op bevoegdheid tot tenuitvoerlegging van proces-verbaal van verificatievergadering, Verwijzing naar HR 27 november 2015, «JOR» 2016/52, m.nt. Smeehuijzen (Willner/Den Engelse), Cassatie van Hof Amsterdam 30 september 2014, «JOR» 2015/176, m.nt. Biemans

Aansprakelijkheid ex art. 40 Iw 1990 ook van toepassing op lichamen

Buitengerechtelijk schuldeisersakkoord, Omzetbelasting, Prejudiciële beslissing, Nationale regeling waarbij insolvente ondernemer schuldeisersakkoord kan aanbieden met gedeeltelijke betaling van BTW-schuld en daarbij met door onafhankelijk onderzoek doet vaststellen dat in geval van faillissement van deze ondernemer geen groter deel van die schuld zou worden terugbetaald, niet in strijd met art. 4 lid 3 VEU en BTW-richtlijn, Verwijzing naar onder meer HvJ EG 17 juli 2008, ECLI:EU:C:2008:412 (Commissie/Italië)

Exhibitieplicht, Afwijzing verzoek schuldeiser tot openlegging administratie van failliete vennootschap door curator, Schuldeiser wil bestuurders vennootschap aansprakelijk stellen, Toepassingsgebied art. 3:15 j aanhef en onder d BW, Geen rechtstreeks en voldoende belang ex art. 3:15j aanhef en onder d BW, Verwijzing naar HR 21 januari 2005, «JOR» 2005/104 (Jomed I) en HR 21 januari 2005, «JOR» 2005/105, m.nt. Abendroth (Jomed II), Cassatie van Hof ’s-Hertogenbosch 17 februari 2015, «JOR» 2016/25