Aflevering 7-8

Boskalis/Fugro, Agenderingsrecht, Boskalis wil op agenda ava een aanbeveling om beschermingsconstructie te beëindigen, Aan ava komt ten aanzien van dit onderwerp geen bevoegdheid toe om besluit te nemen, Fugro is derhalve niet verplicht onderwerp als stempunt te agenderen, Dit wordt niet anders doordat stemresultaat niet bindend is bij agendering als bespreekpunt, Hoger beroep van Vzngr. Rb. Den Haag 17 maart 2015, «JOR» 2015/135, m.nt. Nowak

Bestuurdersaansprakelijkheid en aansprakelijkheid van commissarissen buiten faillissement, Bestuurders zijn substantiële financiële verplichtingen aangegaan voor bouw en aankoop van vrachtschip zonder statutair vereiste goedkeuring rvc, Bestuurders hebben koersgevoelige informatie (in strijd met (Noorse) beursregels) niet gemeld, Commissarissen hebben zich onvoldoende kritisch opgesteld ten opzichte van bestuur en misleidende voorstelling van zaken gegeven omtrent jaarrekening, Bestuurders en commissarissen hebben hun taak onbehoorlijk vervuld, Hiervan kan hun persoonlijk een ernstig verwijt worden gemaakt, Settlement agreements met daarin opgenomen hoge beloningen voor bestuurders en vrijwaringen zijn in strijd met regels voor tegenstrijdig belang, Op grond van redelijkheid en billijkheid kunnen bestuurders vennootschap niet aan deze overeenkomsten houden (vgl. HR 17 december 1982 (Bibolini)), Indemnification agreements commissarissen (waarin vrijwaringen zijn opgenomen) zijn nietig wegens strijd met de goede zeden

Procesrecht, Deformaliseringstendens, Executie vonnis op naam van niet bestaande rechtspersoon, Wederpartij wist niet en had evenmin redelijkerwijze moeten begrijpen welke naam de juiste was, Op grond daarvan is executie vonnis niet mogelijk, Verband met HR 13 december 2013, «JOR» 2014/33, m.nt. Groffen (Montis/Goosen)

Herroeping ontbindingsbesluit, Geen duidelijkheid over vermogenstoestand ten tijde van genomen besluit, Mogelijk relevant nadeel voor derde bij herroeping, Geen of onvoldoende garantie of zekerheidstelling ter compensatie van nadeel, Afwijzing verzoek, Uitspraak na verwijzing door HR 19 december 2014, «JOR» 2015/33, m.nt. Scholten (Rifgat)

Prospectusaansprakelijkheid en bestuurdersaansprakelijkheid buiten faillissement, Niet vermelden van risico’s die behoren bij projectontwikkeling en van persoonlijk en financieel belang, Misleidende mededelingen in prospectus ex art. 6:194 BW (oud), Onzorgvuldig handelen jegens obligatiehouders, Persoonlijk ernstig verwijt (indirect) bestuurders, Privatieve last en niet-ontvankelijkheid van Claimstichting in schadevordering

Collectieve actie (art. 3:305a BW), Faillissement LCI, Verjaring en stuiting van verjaring rechtsvordering, Voor aanvang verjaring is vereist subjectieve bekendheid met en concrete aanwijzingen over wat betrokken bestuurder en de commissarissen persoonlijk fout hebben gedaan, Verjaring is tijdig gestuit, VEB heeft voldoende belang bij vorderingen, Gelasten van comparitie ter beproeving van schikking, Hoger beroep van Rb. Amsterdam 15 januari 2014, «JOR» 2014/91, m.nt. Scholten

Onterechte dividenduitkering, Liquiditeitsproblemen vennootschap door niet kunnen blijven betalen van opeisbare schulden, Bestuurders vennootschap hadden dit redelijkerwijs moeten voorzien, Zij dienen tekort dat door uitkering is ontstaan te vergoeden, Afwijzing beroep op finale kwijting, evenals beroep op vrijwaringsbepaling en decharge

Grensoverschrijdende fusie, Leningovereenkomsten worden beheerst door recht dat ook voor fusie al van toepassing was, Bescherming van derden, Achtergestelde leningen, Uitleg art. 15 Derde Richtlijn (78/855), Deze bepaling verleent geen rechten aan emittent van effecten waaraan bijzondere rechten zijn verbonden (maar die geen aandelen zijn), maar wel aan houders ervan

Samenhang tussen participantenovereenkomst en statuten stichting rechtvaardigt vermoeden dat participatie zelf niet door opzegging overeenkomst kan worden beëindigd, Verwerping door hof van dienovereenkomstig bepleite uitleg participatieovereenkomst is onbegrijpelijk

Nalatenschap Endstra, Enquêtebevoegdheid vereffenaar, Volgens A-G Timmerman in zijn conclusie voor arrest is vereffenaar nalatenschap enquêtebevoegd ten aanzien van de vennootschap waarvan de aandelen in de nalatenschap vallen, Toepassing van art. 81 RO

Enquêteprocedure, Nalatenschap Endstra, Enquêtebevoegdheid vereffenaar in nalatenschap van aandeelhouder, Parallel met curator in faillissement aandeelhouder, Onvoldoende openheid van zaken, Belangenvermenging, Onderzoek bevolen, Onmiddellijke voorzieningen toegewezen: bestuurder geschorst en benoeming van tijdelijk bestuurder

Enquêteprocedure, Faillietverklaring verzoekster na indiening van verzoekschrift, Toewijzing verzoek tot ontslag van instantie verweersters 1 t/m 9, Belang verzoekster bij voortzetting procedure weegt niet op tegen belang verweersters bij vermijden van onverhaalbare kosten

Enquêteprocedure, Wanbeleid, Twijfel bij onderzoekers over bestaan crisissituatie die rechtvaardiging vormde voor verkoop van alle activa, Aanvullend onderzoek bevolen, Toewijzing voorzieningen, Vervolg op OK 5 december 2014, «JOR» 2015/229, m.nt. Van der Korst

Enquêteprocedure, Impasse binnen organen doorbroken, Door uitkomst biedingsproces is herfinanciering gerealiseerd, Belang bij openheid van zaken over situatie in verleden blijft echter bestaan, Onderzoek bevolen, Beëindiging van onmiddellijke voorzieningen, Vervolg op OK 27 oktober 2015, «JOR» 2016/60, m.nt. Van Thiel

Strafrechtelijke aansprakelijkheid, Feitelijk leidinggeven aan door rechtspersoon verrichte verboden gedraging, HR geeft hieromtrent op hoofdlijnen verduidelijking van beslissingskader

Euribor, Pogingen tot omhoog manipuleren zesmaands Euribor-tarief leiden niet tot aansprakelijkheid, Geen schade door toerekenbaar onrechtmatig handelen

Last onder dwangsom, Geen sprake van criminal charge, Beroep op nemo tenetur-beginsel en zwijgrecht gaat niet op, Appellant is ingevolge art. 5:16 en 5:20 Awb verplicht de gevraagde informatie te verstrekken, Geen strijd met art. 6 EVRM, Bevestiging van aangevallen uitspraak

Bestuurlijke boete wegens niet voldoen aan verplichting tot voeren van beheerst beloningsbeleid als bedoeld in art. 86a BGfo (oud), AFM heeft door aanstonds handhavend op te treden geen reële mogelijkheid geboden om aan opgelegde verplichting te voldoen en heeft derhalve boete redelijkerwijs niet kunnen opleggen

Bestuurlijke boete, Flitskrediet, Aanbieden van krediet zonder vergunning, Uitzondering van art. 1:20 lid 1, aanhef en onder e, Wft niet van toepassing, Uitleg begrip onbetekenende kosten met oog op beschermingsdoel van Richtlijn consumentenkrediet en Wft, Feitelijk leidinggeven aan overtreding van art. 2:60 lid 1 Wft

SNS, In “Stichting Securities” belichaamde vorderingen moeten worden aangemerkt als achtergestelde vorderingen, Toepassing Haviltex-maatstaf, Verband met OK 11 juli 2013, «JOR»/250, HR 20 maart 2015, «JOR» 2015/140 en OK 26 februari 2016, «JOR» 2016/98, alle m.nt. Josephus Jitta

Omvang en reikwijdte bijzondere zorgplicht bank bij overkreditering in kader van woningfinanciering, Niet is komen vast te staan dat werkelijke waarde van woning lager was dan getaxeerde waarde, Hof komt derhalve niet toe aan vraag of bank had moeten waarschuwen, Dat verkoopprijzen van woningen in Nederland kunnen fluctueren is feit van algemene bekendheid, Bank had in 2006 niet voorzien en niet hoeven voorzien wat er enkele jaren later op woningmarkt zou gaan gebeuren

Bestuurlijke boete, Art. 2:11 en 3:2 Wft. Feitelijk leidinggeven aan bankverbod, Onderneming voldeed niet langer aan voorwaarden van art. 3:2 Wft voor vrijstelling vergunningplicht, Bevestiging (met verbetering gronden) van aangevallen uitspraak, Vervolg op Rb. 22 mei 2014, «JOR» 2014/239, m.nt. Lieverse

Stil pandrecht op vorderingen, Registratie pandakte vindt plaats na faillissement, Datum waarop pandakte ter registratie is aangeboden is bepalend voor geldigheid pandrecht, Verwijzing naar HR 14 oktober 1994, NJ 1995/447 (Spaarbank Rivierland/Gispen q.q.) en HR 19 november 2004, «JOR» 2005/20, m.nt. SCJJK (Bannenberg/Polak q.q.), Tussenvonnis

Eigen aangifte faillietverklaring, Misbruik van bevoegdheid, Aangifte bedoeld om zich te ontdoen van oudste werknemers

Afwijzing vordering tot verbod parate executie door hypotheekhouder (bank), Geen bijzondere zorgplicht bank in executiefase, Geen schending reguliere zorgplicht bank, Geen misbruik van recht

Parate executie door hypotheekhouder (bank), Na veiling resteert voor schuldenaar geen restschuld, Bank niet verplicht in te stemmen met magere afbetalingsregeling, Geen misbruik van bevoegdheid

(Indirect) eigen aangifte faillietverklaring, Faillissementsaanvraag niet (nagenoeg) uitsluitend geschied met vooropgezette doel arbeidsrechtelijke bescherming van werknemers te (kunnen) ontgaan, Indicatoren voor misbruik van faillissementsrecht, Geen misbruik van bevoegdheid ondanks aanwezigheid enkele indicatoren

Bevoegdheid curator ex art. 92 Fw, Inzage door curatoren in administratie failliet met mogelijk privacygevoelige gegevens van zijn partner en kinderen, Geen overeenstemming over praktische invulling van door curatoren opgesteld protocol ter bescherming van persoonlijke levenssfeer partner en kinderen, Curatoren zijn niet meer gebonden aan protocol en hebben recht op inzage met enkele beperkte clausuleringen, Samenhang met Hof ’s-Hertogenbosch 8 mei 2014, «JOR» 2014/250, m.nt. Van Nielen onder «JOR» 2014/251; Vzngr. Rb. Oost-Brabant 20 oktober 2014, «JOR» 2015/215, m.nt. Van Nielen onder «JOR» 2015/216 en (tevens verwijzing naar) Rb. Oost-Brabant 12 juni 2015, «JOR» 2015/152

Beëindiging kredietovereenkomst door bank, Waardedaling van aan bank tot zekerheid verpande aandelen door toedoen van kredietnemers, Kredietopzegging naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet onaanvaardbaar, Spoedeisend belang, Toewijsbare geldvordering in kort geding, Verwijzing naar HR 10 oktober 2014, «JOR» 2015/8, m.nt. Bertrams (ING Bank/X)

Termijnstelling ex art. 58 lid 1 Fw, Verzoek pandhouder tot verlenging termijn door rechter-commissaris afgewezen, Vernietiging beslissing rechter-commissaris wegens strijd met beginsel van hoor en wederhoor, Verwijzing naar HR 20 december 2013, «JOR» 2014/86, m.nt. Verdaas (Glencore/curatoren Zalco c.s.)

Beëindiging concernfinanciering door bank, Geen bedreiging of misbruik van omstandigheden door bank, Geen schending zorgplicht bank

Pandrecht op vorderingen (“onderhanden werk”) in gezondheidssector, Ontstaansmoment vordering zorgaanbieder op zorgverzekeraar ter zake van geneeskundige behandelingen die pandgever/zorgaanbieder vóór datum faillissement heeft verricht maar nog niet heeft gefactureerd bij de zorgverzekeraar, Vordering op zorgverzekeraar ontstaat eerst zodra aan voorwaarden DBC-systeem is voldaan, Verwijzing naar HR 3 december 2010, «JOR» 2011/63, m.nt. Schuijling (ING/Nederend q.q.). Hoger beroep van Rb. Amsterdam 15 april 2015, «JOR» 2016/14, m.nt. Schuijling

Borgtochtovereenkomst, Bijzondere zorgplicht bank jegens borg, Borg onvoldoende gewaarschuwd voor risico’s van borgtocht, Dwaling, Beroep op dwaling niet uitsluitend gegrond op toekomstige gebeurtenis (afwenden van faillissement van hoofdschuldenaar), Verwijzing naar HR 1 juni 1990, NJ 1991/759 (Van Lanschot/Bink)

Zaaksvorming, Opdracht tot verwerken van eigen grondstoffen tot mengvoer, Vormen voor zichzelf of voor een ander, Directe verkrijging ex art. 3:110 BW, Bewijsrecht, Valt een monster onder “bescheiden” in de zin van art. 843a Rv, Verwijzing naar HR 5 oktober 1990, NJ 1992/226 (Breda/Antonius) en HR 13 november 2015, ECLI:NL:HR:2015:3304 (AIB/Novisem)

Stil pandrecht op bodemzaken (café-inventaris), Uitleg pandakte, Pandrecht is mede gevestigd voor (toekomstige) boedelvordering ex art. 39 Fw (na faillissement ontstane huurvorderingen), Boedelvordering pandhouder concurreert niet met bodemvoorrecht fiscus, Geen toepassing art. 57 lid 3 Fw, Pandhouder draagt, ook in geval van negatieve boedel, niet bij in algemene faillissementskosten ex art. 182 lid 1 Fw, Verwijzing naar HR 28 november 2003, «JOR» 2004/30, m.nt. NEDF (Koverto); HR 19 april 2013, «JOR» 2013/224, m.nt. Boekraad (Koot Beheer/Tideman q.q.) en HR 16 oktober 2015, «JOR» 2016/20, m.nt. NEDF en Vermunt (De Lage Landen/Van Logtestijn q.q.), Cassatie van Hof Amsterdam 18 november 2014, «JOR» 2015/88, m.nt. NEDF

Borgtochtovereenkomst, Geen schending bijzondere zorgplicht bank jegens borg en echtgenote, Geen dwaling borg en echtgenote, Verwijzing naar HR 12 april 2013, «JOR» 2013/194, m.nt. Bergervoet (Pessers c.s./Rabobank)

Beslag- en executierecht, Executieveiling onroerende zaak (weiland) op grond van uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis dat na veiling wordt vernietigd, Geen executoriale titel, Geen bescherming veilingkoper, Verwijzing naar HR 11 februari 1994, NJ 1994/651 (Van Kooten/Wilmink) en HR 25 januari 2008, «JOR» 2008/84, m.nt. Steneker (Ontvanger/Brink)

Onrechtmatige daad bestuurder vennootschap jegens UWV, Door misleiding van bestuurder is aansprakelijkstelling ex art. 16d CSV niet meer mogelijk, Causaal verband misleiding en schade

Wettelijke handelsrente, Ingangsdatum wettelijke handelsrente in geval geen uiterste dag van betaling is overeengekomen en geen factuur is ontvangen, maar wel gelijkwaardig verzoek tot betaling, Omzetting Richtlijn 2000/35/EG, Second opinionprocedure, Aan cassatiemiddel te stellen eisen, Verwijzing naar HR 8 februari 2013, NJ 2013/125

Totstandkoming overeenkomst, Behoorde aanbieder te begrijpen dat voor wederpartij niet duidelijk was dat zij aanbod te laat aanvaardde, Ongerechtvaardigde verrijking, Schadevergoeding wegens onrechtmatig onder zich houden van zaak na ontbinding overeenkomst ex art. 7:225 BW (in geval van leaseovereenkomst) of art. 6:212 BW, Geen reflexwerking Colportagewet bij overeenkomsten met “kleine ondernemers”, Verwijzing naar HR 24 mei 2013, «JOR» 2013/266, m.nt. Damminga (Credit Suisse/Subway Rotterdam)