Aflevering 9

Uitleg statuten vennootschap, Geschil tussen oprichters, die ieder voor 50% houder zijn van prioriteitsaandelen, Objectieve maatstaven staan centraal maar beslissend is de zin die partijen redelijkerwijs aan bepalingen mochten toekennen en hetgeen zij redelijkerwijs van elkaar mochten verwachten, Benoeming nieuwe bestuurder door AvA is in strijd met in statuten aan prioriteitsaandeelhouders toegekende bevoegdheden, Benoemingsbesluit is derhalve nietig, Verwijzing naar HR 5 april 2013, «JOR» 2013/198, m.nt. Bakker (Lundiform/Mexx)

Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement, Agiobesluit is belangrijke oorzaak van faillissement, Medewerking hieraan is kennelijk onbehoorlijke taakvervulling, Appellant slaagt niet in ontzenuwen bewijsvermoeden ex art. 2:248 lid 2 BW, Aansprakelijkheid voor faillissementstekort, Vervolg op Rb. Den Haag 8 januari 2014, «JOR» 2014/192, m.nt. Barneveld

Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement, ’s Hofs oordeel dat bestuurder onbehoorlijke taakvervulling kan worden verweten is onbegrijpelijk, Twee praktijkvennootschappen vormden samen een maatschap, Zicht op financiële positie en teruglopende omzet van ene praktijkvennootschap (binnen maatschap) leidt niet tot onbehoorlijke taakvervulling van bestuurder van andere (failliete) praktijkvennootschap, Hieruit volgt niet dat bestuurder aanleiding had attent te moeten zijn op die teruglopende omzet of actie had moeten ondernemen, Cassatieklachten gegrond

Verzoek machtiging inzage volledige administratie ontbonden stichting, Op grond van art. 2:24 lid 4 BW zijn verzoekers belanghebbenden indien verzoek tot heropening vereffening stichting toewijsbaar is, Dat bestuurders mogelijk aansprakelijk zijn voor beleggingsschade door wanbeheer stichting is onvoldoende belang, Verwijzing naar rol voor uitlating over verloop en afwikkeling vereffening, Tussenbeschikking

Verzoek machtiging inzage volledige administratie ontbonden stichting, Verzoekers zijn vooralsnog niet aan te merken als belanghebbenden in de zin van art. 2:24 lid 4 BW, Bedoelde machtiging biedt onvoldoende zwaarwegende waarborgen, Verzoekers kunnen inzage vorderen op grond van art. 843a Rv, Niet doorslaggevend is dat verzoek tot heropening vereffening stichting toewijsbaar is, Kantonrechter komt in zoverre terug op oordeel in tussenbeschikking («JOR» 2016/224), Afwijzing verzoek

Ontbinding rechtspersoon door KvK, Voornemen tot ontbinding is op voorgeschreven wijze bekendgemaakt, Dat appellante hiervan niet tijdig op de hoogte is geraakt, komt voor haar rekening en risico, Van volop verrichten van activiteiten in maatschappelijk verkeer is geen sprake, KvK was derhalve bevoegd en gehouden rechtspersoon te ontbinden, Inschrijving beëindiging staat niet in de weg aan instellen van vordering tot schadevergoeding jegens derde

Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement, Onbehoorlijke taakvervulling bestuur door niet tijdig deponeren van jaarrekening en niet voldoen aan boekhoudplicht, Belangrijke oorzaak van faillissement, Collectieve verantwoordelijkheid bestuur voor algemene gang van zaken, Individuele bestuurder heeft actieve rol om gevolgen onbehoorlijk bestuur af te wenden, Beroep op disculpatie wordt niet gehonoreerd

Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement, Kennelijk onbehoorlijke taakvervulling door niet tijdig deponeren van jaarrekening, Wettelijk bewijsvermoeden ontzenuwd, Doorbreking paritas creditorum in zicht van faillissement, Handelwijze bestuurder kan toets der kritiek niet doorstaan, maar is geen belangrijke oorzaak faillissement, Vennootschap verkeerde in toestand van opgehouden te zijn te betalen, Bestuurder is niet aansprakelijk voor boedeltekort

Toestemming andere echtgenoot op grond van art. 1:88 BW vereist in verband met borgstelling, Uitzondering van art. 1:88 lid 5 BW is niet van toepassing, Door certificering van de aandelen en stemverhouding binnen StAK is in casu geen sprake van behoud van zeggenschap, Verwijzing naar HR 8 oktober 2010, «JOR» 2010/367 (Abbink/SNS Bank)

Toepassing structuurregime bij juridische splitsing, Instellen RvC is exclusieve bevoegdheid AvA doch rechter kan vennootschap hiertoe verplichten, Geen sprake van ondernemingsovereenkomst ex art. 32 lid 2 WOR, Vrijwillige toepassing van structuurregime is niet aan de orde, In het midden kan blijven of afgesplitste divisie een structuurvennootschap is, Structuurregime is immers pas toepasselijk drie jaar na opgave en inschrijving bij Handelsregister, Deze inloopperiode geldt ook voor bijzondere situatie van afsplitsing

Afwijzing bestuursverbod ex art. 2:298 lid 3 BW, Verbod geldt niet voor feitelijk bestuurders, Vervolg op Rb. Amsterdam 8 januari 2015, «JOR» 2015/195, m.nt. Blanco Fernández

Ingrijpen in stichtingsbestuur, Ontslag bestuurder wegens handelen in strijd met wet en/of statuten dan wel (financieel) wanbeheer, Aanvulling bestuur door rechtbank, Toepassing bestuursverbod ex art. 2:298 lid 3 BW, Vervolg op Rb. Amsterdam 8 januari 2015, «JOR» 2015/195, m.nt. Blanco Fernández

Vereniging, Art. 2:15 BW sluit op onrechtmatige daad gebaseerde vordering niet uit, Dit geldt ook wanneer lid daarmee wil opkomen tegen opzegging lidmaatschap in strijd met art. 2:8 lid 1 BW, Betreft verschillende normen met open karakter die moeten worden ingevuld aan de hand van omstandigheden van het geval, Cassatie van Hof ’s-Hertogenbosch 27 januari 2015, «JOR» 2015/132, m.nt. Groffen

Enquêteprocedure, Schending van vennootschappelijke en statutaire regels, Doorbreken van statutair vereiste unanimiteit is onder gegeven omstandigheden niet zodanig ernstig dat sprake is van wanbeleid, Beëindiging van onmiddellijke voorziening, Vervolg op OK 23 september 2013, «JOR» 2014/93, m.nt. Olden en OK 19 januari 2015, «JOR» 2015/137, m.nt. Bulten

Prejudiciële beslissing, Rechtsbijstandverzekering, Vrije advocaatkeuze door verzekeringnemer in gerechtelijke of administratieve procedure, Ontslagprocedure bij UWV heeft als zodanig te gelden en valt daarmee onder begrip “administratieve procedure” in zin van art. 4:67 Wft

Prejudiciële beslissing, Rechtsbijstandverzekering, Vrije advocaatkeuze door verzekeringnemer in gerechtelijke of administratieve procedure, Bezwaarfase bij bestuursorgaan heeft als zodanig te gelden en valt daarmee onder begrip “administratieve procedure” in zin van art. 4:67 Wft

EURIBOR-lening met opslag, Bank is niet bevoegd tot wijziging van opslagpercentage, Opslagwijzigingsbevoegdheid is in kredietdocumentatie niet overeengekomen, Uitleg, Toepassing Haviltex-maatstaf, Geen feiten van algemene bekendheid, Bedragen die bank in rekening heeft gebracht uit hoofde van verhoogde opslag zijn onverschuldigd betaald

Prejudiciële beslissing, Consumentenbescherming, Oneerlijke bedingen, Vorderingen aangemeld in insolventieprocedure moeten door betreffende rechter ambtshalve worden getoetst aan consumentenbeschermingsregels, Bij vorderingen uit kredietovereenkomst dient rechter ambtshalve nakoming informatieplicht door kredietgever te onderzoeken, Totale kredietbedrag, Evenredigheidstoets cumulatieve werking van bedingen bij niet-nakoming door consument

Overtreding spamverbod, Cautieplicht en zwijgrecht van toepassing bij vermoeden van overtreding, Hoofdelijke aansprakelijkheid bestuurders, Feitelijk leidinggeven, Evenredige boeteoplegging, Matiging boetes wegens overschrijding redelijke termijn

Overtreding bankverbod, Feitelijk leidinggeven, Inwinnen van deskundig advies, Afgaan op advies kan relevant zijn voor vraag of overtreding aan appellant als feitelijk leidinggevende kan worden verweten

Prejudiciële beslissing, Staatssteun Sloveense banken, “Bankenmededeling” is niet bindend voor lidstaten, Europese Commissie is bij uitsluiting bevoegd te oordelen over verenigbaarheid steunmaatregelen met interne markt, Toetsing lastenverdelingsvereiste aan Europese recht, Uitleg begrip lastenverdelingsmaatregelen

Concurrentie- en geheimhoudingsbeding bij doorstart na faillietverklaring, Belangenafweging, Geen zelfstandig belang curator bij handhaving concurrentiebeding, wel bij eerbiedigen geheimhoudingsbeding, Verwijzing naar HR 23 oktober 1987, ECLI:NL:HR:1987:AD0013 (Hydraudyne)

Faillissementspauliana, Samenstel van koopovereenkomst activa (vrachtauto’s en containerbakken) en verrekening van koopprijs met vordering op failliet, Wetenschap van benadeling van schuldeisers, Verwijzing naar HR 1 oktober 1993, NJ 1994/257 (Ontvanger/Pellicaan) en HR 22 december 2009, «JOR» 2011/19, m.nt. NEDF (ABN/Van Dooren q.q. III), Samenhang met Hof Amsterdam (OK) 27 december 2012, «JOR» 2013/42, m.nt. Josephus Jitta

Borgtochtovereenkomst, Tijdig beroep gedaan op borgtocht, Vaststellen looptijd borgtocht, Uitleg overeenkomst volgens Haviltex-maatstaf

Bankgarantie, Huur, Tussentijdse beëindiging van huur wegens faillissement huurder, Na uitbetaling aan verhuurder onder bankgarantie verrekent bank haar vordering uit hoofde van door failliet gestelde contragarantie met failliet, Break-boete ten onrechte door verhuurder op bankgarantie in mindering gebracht, Contractuele boetes wegens niet tijdig betalen van huur en niet stellen van bankgarantie kunnen niet op bankgarantie in mindering worden gebracht, Verwijzing naar HR 19 april 2013, «JOR» 2013/224, m.nt. Boekraad (Koot Beheer/Tideman q.q.) en Hof Amsterdam 2 juni 2015, «JOR» 2016/45, m.nt. Dullaart (Verwiel q.q./Hansteen), Tussenvonnis

Concurrentie-, relatie- en geheimhoudingsbeding bij doorstart na faillietverklaring, Werknemers niet gehouden aan bedingen in geval van beëindiging arbeidsovereenkomst door curator, Verwijzing naar HR 9 december 1955, NJ 1956/157 (Boogaard/Vesta)

Peeters/Gatzenvordering, Aansprakelijkheid bank jegens gezamenlijke schuldeisers van failliete deurwaarder en deurwaarderskantoor, Toepasselijk recht, Verwijzing naar HR 24 oktober 1997, «JOR» 1997/146, m.nt. Verhagen (Gustafsen q.q./Mosk) en HR 16 september 2005, «JOR» 2006/52, m.nt. SCJJK (De Bont/Bannenberg q.q.), Vervolg op Rb. Maastricht 1 augustus 2012, «JOR» 2013/215; Hof ’s-Hertogenbosch 4 juni 2013, «JOR» 2013/318, m.nt. Veder; Rb. Limburg 10 september 2014, «JOR» 2014/319, m.nt. Ebben en Hof ’s-Hertogenbosch 7 april 2015, «JOR» 2016/135, Tussenarrest

Ongerechtvaardigde verrijking ten laste van gefailleerden, Latere gefailleerden hebben aannemer betaald voor diens werkzaamheden aan woning van een derde, Betalingsafspraak onvoldoende om aan te nemen dat derde was ontslagen van betalingsverplichting jegens aannemer, Ongerechtvaardigde verrijking bestuurder, Tussenvonnis

Abstracte bankgarantie, Niet voldaan aan voorwaarden bankgarantie, Algemene kennisgeving van curator van opdrachtgever geldt niet als schuldbekentenis zoals door tekst van bankgarantie vereist, Geen schending zorgplicht bank bij verstrekken foutief geformuleerde bankgarantie, Verwijzing naar HR 13 maart 1981, NJ 1981/635 (Haviltex); HR 9 juni 1995, NJ 1995/639 (Gesnoteg); HR 25 september 1998, «JOR» 1999/22 (Haefner/ABN Amro Bank); HR 26 maart 2004, «JOR» 2004/153, m.nt. Bertrams (Anthea Yachting/ABN Amro Bank) en HR 13 maart 2015, «JOR» 2015/184, m.nt. Bergervoet (ABN Amro Bank/Amstelpark Tennis Promotions)

Factoring, Cessieverbod in algemene voorwaarden, Uitleg cessieverbod, Rechtszekerheidsbeginsel en legaliteitsbeginsel brengen mee dat onoverdraagbaarheidsbeding moet worden uitgelegd naar moment dat deze is overeengekomen, Geen verbintenisrechtelijke maar goederenrechtelijke werking, Geen terugwerkende kracht HR 21 maart 2014, «JOR» 2014/151, m.nt. Schuijling (Coface/Intergamma), Verwijzing naar HR 17 januari 2003, «JOR» 2003/52, m.nt. Rongen (Oryx/Van Eesteren)

Faillissement Imtech, Crediteurencommissie, Toewijzing verzoek tot benoeming van voorlopige commissie van schuldeisers met betrekking tot houdstermaatschappij, Verwijzing naar HR 20 maart 2015, «JOR» 2015/140, m.nt. Josephus Jitta, Vervolg op Rb. Rotterdam 18 december 2015, «JOR» 2016/80, m.nt. Van Andel, Samenhang met Rb. Rotterdam 26 april 2016, «JOR» 2016/252, m.nt. Van Galen, tevens behorend bij deze uitspraak

Faillissement Imtech, Crediteurencommissie, Afwijzing verzoek tot benoeming van voorlopige commissie van schuldeisers met betrekking tot aantal groepsvennootschappen, Vervolg op Rb. Rotterdam 18 december 2015, «JOR» 2016/80, m.nt. Van Andel, Samenhang met Rb. Rotterdam 17 maart 2016, «JOR» 2016/251, m.nt. Van Galen onder deze uitspraak

Toewijzing vordering tot opheffing executoriaal beslag op faillissementsrekening, Curator veroordeeld in proceskosten waarvoor beslag op faillissementsrekening werd gelegd, Proceskosten zijn algemene faillissementskosten, Verwijzing naar HR 5 september 1997, «JOR» 1997/102, m.nt. De Liagre Böhl en NEDF (Ontvanger/Hamm) en HR 5 februari 2016, «JOR» 2016/83, m.nt. SCJJK (Rabobank/Verdonk q.q.)

Transitievergoeding, Beëindiging arbeidsovereenkomst door oude werkgever bij overgang van vervoersvergunning en indiensttreding van werknemer bij nieuwe vergunninghouder, Wetsgeschiedenis voorziet niet in situatie dat werknemers er bij werkgeverswisseling op achteruit gaan, Opzegging op initiatief van werknemer, Oude werkgever is transitievergoeding verschuldigd

Doorstart na faillissement, Aanzegplicht, Geen opvolgend werkgeverschap, Geen verschuldigdheid transitievergoeding, Overgangsrecht Wwz, Verwijzing naar HR 11 mei 2012, «JOR» 2012/278, m.nt. Loesberg (Van Tuinen/Wolters), Hoger beroep van Rb. Gelderland 15 januari 2016, «JOR» 2016/82, m.nt. Loesberg

Contractsovername, Overname huurovereenkomst door vof op grond van vennootschapsovereenkomst, Niet voldaan aan aktevereiste ex art. 6:159 lid 1 BW, Geen beperkende werking redelijkheid en billijkheid

Geen totstandkoming overeenkomst (opdracht) tussen investeerder en tussenpersoon bij belegging in vastgoedproject, Courtage niet verschuldigd, Geen onrechtmatig handelen investeerder bij afgebroken onderhandelingen

Garanties, Mededingingsrecht, Verbod op staatssteun, Maatstaf voor toerekening aan overheid van onbevoegd verstrekte garanties, Rechtsgevolg onwettigheid steunmaatregel, Nietigheid passende sanctie, Is verstrekking nietige garantieverklaring onrechtmatige daad, Verwijzing naar HvJ EU 8 december 2011, NJ 2012/124, m.nt. Mok (Residex), Vervolg op HR 26 april 2013, «JOR» 2013/232, m.nt. Ligteringen, tevens behorend bij «JOR» 2013/231 en HvJ EU 17 september 2014, NJ 2015/42

Niet-ontvankelijkheid door (ex-)failliet tardief ingediende bezwaarschriften, Bekendmaking van aanslag ten name van failliet kan rechtsgeldig geschieden door verzending aan curator, Geen verschoonbare termijnoverschrijding, Verwijzing naar HR 22 januari 2010, ECLI:NL:HR:2010:BL0078 en HR 26 februari 2010, ECLI:NL:HR:2010:BL5555