Aflevering 10

Vertegenwoordiging vennootschap door indirect bestuurders/aandeelhouders, Overgang van rekening-courantverhoudingen voldoet niet aan eisen van art. 2:247 BW, Managementovereenkomst kan niet worden gekwalificeerd als behorend tot normale bedrijfsuitoefening en dient eveneens schriftelijk te worden vastgelegd, Ontzegging werking vernietiging omdat managementwerkzaamheden zijn verricht

Juridische fusie stichtingen, Goedkeuring rechtbank vereist, Aansluiting bij regeling van art. 2:294 BW inzake statutenwijziging, Verkrijgende stichting leeft eigen statutaire doelstelling niet na, Fusie is daardoor in strijd met belang van verdwijnende stichting, Afwijzing verzoek tot goedkeuring

Verzet bij juridische splitsing, Afsplitsing is in feite herschikking activa over diverse (nog op te richten) vennootschappen, Verkrijgende vennootschappen zijn naast voortbestaande gesplitste rechtspersoon aansprakelijk voor nakoming verbintenissen, Hierdoor is geen sprake van minder waarborg, Dat het gaat om subsidiaire aansprakelijkheid van de verkrijgende vennootschappen maakt dit niet anders, Verzet ongegrond

Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement, Publicatietermijn jaarrekening, Strikte toepassing in verband met rechtszekerheid, Termijn waarbinnen jaarrekening moest worden gepubliceerd was vóór faillissement nog niet verstreken, Privéopnames terug te vinden in de boekhouding, dus schending van publicatieplicht geldt niet als belangrijke oorzaak van faillissement, Opgerichte eenmanszaak met dezelfde werkzaamheden na aanvraag eigen faillissement is geen belangrijke oorzaak van faillissement

Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement, Stichting, Maatstaf ernstig verwijt hetzelfde als opzet of bewuste roekeloosheid, Toepassing van art. 81 RO

Informele vereniging, Samenwerkingsverband van detaillisten dat naar buiten toe optreedt als economische eenheid, Deelnemen aan rechtsverkeer, Huishoudelijk reglement van toepassing en houden van ledenvergaderingen, Gelet hierop is sprake van informele vereniging, Informele vereniging zonder rechtspersoonlijkheid bestaat niet

VOF, Gezamenlijke vennoten zijn in hun hoedanigheid van vennoten partij bij overeenkomst, Vorderingsrechten worden namens VOF uitgeoefend, Uitgetreden vennoten zijn in privé geen partij, Toetredende vennoot wordt geen partij, Van geldige overdracht van vordering is evenmin sprake

Vereenzelviging van rechtspersonen, Oogmerk van benadeling door verijdelen van verhaal, Misbruik is zodanig ernstig dat identiteitsverschil tussen vennootschappen weggedacht dient te worden, Aansprakelijkheid voor terugbetaling van onverschuldigd betaalde bemiddelingskosten, Verwijzing naar HR 13 oktober 2000, «JOR» 2000/238, m.nt. De Witt Wijnen (Rainbow)

Turboliquidatie, Werkneemster niet-ontvankelijk in haar verzoek tot betaling van transitievergoeding en billijke vergoeding wegens beëindiging dienstverband, Schuld van vennootschap kan niet als een “bate” in de zin van art. 2:19 lid 4 BW worden beschouwd, Turboliquidatie is niet uitgesloten ingeval er nog schulden zijn, Vastgesteld wordt dat de vennootschap (werkgeefster) is opgehouden te bestaan

Verzoek machtiging tot doen van mededelingen uit onderzoeksverslag aan derden, Voldoende zwaarwegend belang vereffenaar nalatenschap, Voor doen van mededelingen aan Belastingdienst geldt geen uitzondering: machtiging blijft vereist

Uitkoopprocedure Xeikon, Waardering van aandelen, Samenloop met enquêteprocedure, Uitgegaan moet worden van alle feiten en omstandigheden die waarde bepalen, Daaronder vallen ook (mogelijke) vorderingen van vennootschap op bestuurders, commissarissen en/of aandeelhouders, OK houdt beslissing aan totdat onderzoeksverslag in enquêteprocedure zal zijn gedeponeerd

Uitkoopprocedure Sirowa, Waardering aandelen, Vennootschap is uitgehold en schuldige aandeelhouder wil met uitkoopprocedure op eenvoudige en goedkope wijze af van minderheidsaandeelhouder, Te benoemen deskundige moet prijs vaststellen waarbij uitholling niet voor rekening mag komen van uit te kopen minderheidsaandeelhouder

Enquêteprocedure, Ontvankelijkheid, Aandeelhouders moedervennootschap hebben eigen economisch belang in dochtervennootschap, Zij dienen voor toepassing van art. 2:346, aanhef en onder b, BW te worden gelijkgesteld met aandeelhouders of certificaathouders, Gevoerde investeringsbeleid levert gegronde redenen op voor twijfel aan juist beleid en juiste gang van zaken, Onderzoek bevolen

Medezeggenschap, Thomas Cook, Adviesplichtig besluit tot toepassing verzwakt structuurregime, Samenstelling RvC, RvC dient voldoende onafhankelijk te zijn, Hieraan wordt niet voldaan wanneer slechts personen in dienst van moedervennootschap in aanmerking komen als commissaris dochtervennootschap, Behelst tevens beperking van recht van aanbeveling OR. Besluit kon derhalve niet in redelijkheid worden genomen en dient te worden ingetrokken, Ongedaanmaking gevolgen (waaronder benoeming commissarissen) met uitzondering van wijziging statuten

Effectenlease Dexia, Aansprakelijkheid, Schending van zorgplichten jegens particuliere belegger, Dexia is verplicht te onderzoeken of cliëntenremisier over vereiste vergunning beschikt wanneer deze tevens als beleggingsadviseur optreedt, Extra onrechtmatigheidsgrond, Bijzondere zorgplicht beleggingsadviseur, Complex financieel product, Geen correctie wegens eigen schuld, Billijkheid vereist dat vergoedingsplicht van Dexia geheel in stand blijft, Verwijzing naar HR 5 juni 2009, «JOR» 2009/199, m.nt. Lieverse (De Treek/Dexia) en HR 6 september 2013, «JOR» 2013/311, m.nt. Van Baalen (Van Uden c.s./NBG Finance)

Misleidende informatie op vergelijkingssite, Art. 4:19 lid 2 Wft heeft beperkt toepassingsbereik en biedt geen grondslag voor toerekening van gedragingen van derden aan appellante, Herroeping aanwijzingsbeschikking

Prejudiciële beslissing, Internationale rechtsmacht bij financieel verlies dat rechtstreeks intreedt op bankrekening verzoeker, “Plaats waar schadebrengende feit zich heeft voorgedaan” is niet plaats in lidstaat waar schade is ingetreden als onrechtmatige gedraging zich heeft voorgedaan in andere lidstaat, In dat geval zijn andere aanknopingspunten vereist

DNB is op grond van art. 1:25d lid 1 Wft niet aansprakelijk voor onrechtmatige uitschrijving Pensioenfonds

Collectieve actie, Stichting Renteswapclaim is niet-ontvankelijk in haar vorderingen, Belangen van klanten zijn onvoldoende gewaarborgd, Vorderingen strekken niet tot bescherming van gelijksoortige belangen

Hypotheekrecht, Notaris heeft akte van derdenhypotheek, waarin abusievelijk schuldenaar als hypotheekgever werd aanmerkt, gerectificeerd, Uitleg hypotheekakte naar objectieve maatstaven, Foutieve verklaring in akte was slechts verschrijving, Rechtsgeldig hypotheekrecht tot stand gekomen vóór rectificatie, Verwijzing naar Concl. A-G Wesseling-van Gent bij HR 20 december 2013, ECLI:NL:PHR:2013:1381 en Hof Arnhem-Leeuwarden 29 oktober 2013, «JOR» 2015/78, m.nt. Schuijling

Bestuurdersaansprakelijkheid ex art. 6:162 BW, Selectieve betaling door failliet in zicht faillissement, (Indirect) bestuurders van failliet hebben bewerkstelligd dat failliet verplichtingen niet nakomt en geen verhaal biedt, Benadeling overige schuldeisers, Verstoring paritas creditorum, Wetenschap van benadeling, Persoonlijk ernstig verwijt, Verwijzing naar HR 22 mei 1931, NJ 1931/1429; HR 30 mei 1997, «JOR» 1997/111; HR 12 juni 1998, «JOR» 1998/107; HR 8 december 2006, «JOR» 2007/38; HR 26 maart 2010, «JOR» 2010/127; HR 23 mei 2014, «JOR» 2014/229. Hoger beroep van Rb. Den Haag 18 september 2013, «JOR» 2014/215

Beslag- en executierecht, Afwijzing verzoek hypotheekhouder tot opheffing executoriaal beslag, Geen misbruik van executiebevoegdheid door beslaglegger, Beslaglegger is in beginsel niet gehouden mee te werken aan tussen hypotheekhouder en schuldenaar overeengekomen onderhandse verkoop

Getuigenverhoor door rechter-commissaris ex art. 66 Fw, Verlenging inbewaringstelling mede gebaseerd op getuigenverklaring, Verzoek failliet tot inzage of afschrift proces-verbaal verhoor, Belangenafweging, Mogelijkheden bij afwijzing verzoek, Verwijzing naar HR 23 mei 1991, NJ 1991/692; HR 22 september 1995, NJ 1997/339; HR 6 oktober 2006, «JOR» 2006/281 (ABN Amro Bank/Arts q.q.); HR 6 oktober 2006, «JOR» 2006/282 (Nacchio c.s./curatoren KPNQwest) en HR 17 mei 2013, «JOR» 2014/177

Gedwongen schuldregeling ex 287a Fw, Cessie van vordering aan buitenlands partij staat niet in de weg aan beroep op art. 287a Fw, Buitenlandse schuldeiser gebonden aan dwangakkoord, Verwijzing naar Rb. Limburg 19 december 2014, ECLI:NL:RBLIM:2015:575 en Rb. Den Haag 10 december 2015, ECLI:NL:RBDHA:2015:15903

Faillissement Etam, Verkoop door curator tijdens afkoelingsperiode van onder eigendomsvoorbehoud geleverde zaken (kleding), Curatoren mochten tijdens afkoelingsperiode eigendommen van derden vervreemden in verband met zwaarwegende belangen (mogelijke doorstart), Onrechtmatig handelen curatoren, Maatstaf van ongerechtvaardigde verrijking, Schadebegroting, Schade leveranciers is niet gelijk aan factuurwaarde verkochte zaken

Pandrecht op roerende zaken, Plantmateriaal geleverd onder eigendomsvoorbehoud, Zaaksvorming, Na levering aan kweker ontstaan uit plantmateriaal geen nieuwe planten met nieuwe identiteit, Kweker geen eigenaar van plantmateriaal door zaaksvorming, Pandhouder niet gerechtigd tot verkoopopbrengst

Faillissement DA, Adviesrecht ondernemingsraad in beginsel onverenigbaar met op afwikkeling van boedel gerichte rol van curator, Curator heeft onderneming tijdens faillissement niet voortgezet, Curator hoeft ondernemingsraad niet om advies te vragen over besluit tot verkoop activa

Verpanding van onder eigendomsvoorbehoud geleverde roerende zaken, Tot vervulling van de aan het voorbehoud verbonden voorwaarde (voldoening van de aan de vervreemder verschuldigde prestatie), zijn zowel vervreemder als verkrijger voorwaardelijk eigenaar, Verkrijger kan onvoorwaardelijk pandrecht vestigen op zijn voorwaardelijke eigendom, Pandrecht groeit van rechtswege uit tot een pandrecht op de volle eigendom van de zaken door vervulling van de opschortende voorwaarde na faillietverklaring pandgever, Geen toepassing art. 35 lid 1 en 2 Fw, Verpandingsverbod met betrekking tot (voorwaardelijke eigendom) roerende zaken heeft geen goederenrechtelijke werking, Vervolg op Rb. ’s-Gravenhage 6 december 2012, «JOR» 2012/377, m.nt. Van Andel en Hof Den Haag 2 september 2014, «JOR» 2015/53, m.nt. Van Andel en ten Brinke, Gevolgen van betaling door pandhouder aan leverancier na faillietverklaring

Hypotheekrecht, Schuldsanering natuurlijke personen, Na echtscheiding is schuldsaneringsregeling van toepassing geweest op vrouw, Verkoop van verhypothekeerde voormalig echtelijke woning na schuldsanering, Restantschuld valt niet onder schone lei, Verwijzing naar HR 13 maart 2009, «JOR» 2009/152 (Van Wijk/ING Bank)

Borgtochtovereenkomst, Particuliere borg, Bijzondere zorgplicht bank jegens particuliere borg, Borg onvoldoende gewaarschuwd voor risico’s van borgtocht, Dwaling, Beroep op dwaling niet gegrond op uitsluitend toekomstige omstandigheid (afwenden van faillissement van hoofdschuldenaar), Verwijzing naar HR 1 juni 1990, NJ 1991/759, m.nt. Brunner (Van Lanschot/Bink) en HR 1 april 2016, «JOR» 2016/213, m.nt. Bergervoet (Hardeveld/Aruba Bank c.s.)

Verjaring van tijdens eerste faillissement ontstane maar niet verifieerbare rentevorderingen, Aanvang verjaringstermijn, Rentevorderingen gedurende faillissement niet opeisbaar in verhouding tot boedel en failliet, zodat verjaring niet begint te lopen voor einde faillissement, In verhouding tot eventuele borgen en hoofdelijk aansprakelijke medeschuldenaren zijn rentevorderingen wél opeisbaar, Verwijzing naar HR 19 maart 2013, «JOR» 2013/224, m.nt. Boekraad (Koot Beheer/Tideman q.q.), Vervolg op HR 28 november 2014, «JOR» 2015/58, m.nt. NEDF en Vermunt

Onbevoegde kredietopzegging, Na kredietopzegging gaat kredietnemer failliet, Schending zorgplicht bank, Opzegging met onmiddellijke ingang in strijd met maatstaven van redelijkheid en billijkheid en vereisten van proportionaliteit en subsidiariteit, Causaal verband tussen kredietopzegging en faillissement, Stelplicht en bewijslast curator, Schadevergoedingsplicht bank ter hoogte van 50% van boedeltekort, Verwijzing naar 5 juni 2009, «JOR» 2009/199, m.nt. Lieverse (De Treek/Dexia)

Uitleg renteclausule in hypotheekakte, Toepassing Haviltex-maatstaf op obligatoire afspraken in hypotheekakte, Geen toepassing objectieve maatstaf voor de uitleg van akten die strekken tot overdracht of bezwaring van registergoederen, Verwijzing naar HR 22 oktober 2010, NJ 2011/111 en HR 19 april 2013, NJ 2013/240

Opvolgend werkgeverschap, Transitievergoeding, Overgangsrecht WWZ, “Zodanige banden”-criterium geen vereiste bij bepaling arbeidsduur bij opvolgend werkgeverschap in kader van berekening transitievergoeding, Faillissement voormalig werkgever niet relevant voor berekening arbeidsduur, Verwijzing naar Rb. Gelderland 15 januari 2016, «JOR» 2016/82, m.nt. Loesberg

Opzegging duurovereenkomst voor onbepaalde tijd, Werkgever zegt uitvoeringsovereenkomst met pensioenfonds op, Opzegging zonder betaling van schade, Eisen van redelijkheid en billijkheid, Verwijzing naar HR 28 oktober 2011, «JOR» 2012/240, m.nt. Verdaas (De Ronde Venen/Stedin); HR 14 juni 2013, NJ 2013/341 (Auping/Beverslaap) en HR 15 april 2016, «JOR» 2016/189, m.nt. Blanco Fernández (Goois Natuurreservaat/Amsterdam)

Schadestaatprocedure, Schade ten gevolge van onrechtmatige daad provincie, Winstafdracht ex art. 6:104 BW, In hoofdprocedure gegeven oordelen kunnen niet in schadestaatprocedure worden bestreden, Geen toerekenbare tekortkoming provincie, Verwijzing naar HR 18 juni 2010, NJ 2015/33; HR 20 december 2013, NJ 2014/128 en HR 26 juni 2015, ECLI:NL:HR:2015:1737 (Hof van Twente), Vervolg op HR 25 juni 2010, «JOR» 2011/34

Verkrijgende verjaring van onroerende zaak (perceel), Rechtbank verklaart dat eigendom door verjaring is verkregen en dat vonnis in plaats treedt van ontbrekende medewerking, Hoger beroep tegen vonnis niet ingeschreven in registers, Akte waarvoor vonnis in de plaats treedt, is geen akte ex art. 3:301 lid 1 BW, Art. 3:301 lid 2 BW niet van toepassing, Ontvankelijkheid hoger beroep, Verwijzing naar HR 19 november 2004, NJ 2006/216

Betekening verstekvonnis aan ontvanger, Betekening ex art. 143 lid 2 Rv slechts mogelijk aan daartoe aangewezen (waarnemend) functionaris in persoon, Verwijzing naar HR 31 januari 2003, NJ 2003/213, Vordering tot verbod tot invordering, Belastingrechter is bevoegde rechter voor verlening van uitstel tot betaling