Aflevering 2

Aanbestedingsrecht is formaliteitenrecht, zo constateerden Van den Berg en Knoups onlangs. Handelen in strijd met dat formele aanbestedingsrecht kan zowel voor aanbesteders als voor inschrijvers grote gevolgen hebben. Voor aanbesteders bestaat het risico dat tot heraanbesteding moet worden overgegaan. inschrijvers lopen het risico dat hun aanbieding, als die niet voldoet aan de gestelde eisen, ongeldig is en wordt geacht niet te zijn gedaan. Dat geldt in principe ook indien de onvolkomenheid van ondergeschikte aard is.

Het wetsvoorstel Regels voor het gunnen van overheidsopdrachten door aanbestedende diensten en opdrachten door speciale-sectorbedrijven (Aanbestedingswet), Kamerstukken 30501, is op 20 september 2006 vrijwel geruisloos aangenomen door de Tweede Kamer. De Tweede Kamer heeft dus genoegen genomen met het door Hebly in zijn redactioneel in TA nr. 3 van mei 2006 als ‘geraamte zonder vlees’ aangeduide wetsontwerp. Op 5 december 2006 heeft de vaste commissie voor Economische Zaken van de Eerste Kamer haar voorlopig verslag over het wetsontwerp vastgesteld.2 De commissie heeft op diverse punten kritiek op het voorstel en stelt nadrukkelijk een aantal vragen. Het is nu aan minister Van der Hoeven van Economische Zaken om daadwerkelijk iets met de kritiek te doen.

In deze kroniek wordt de jurisprudentie besproken op het gebied van het aanbestedingsrecht van het Hof van Justitie EG (HvJEG), Gerecht van Eerste Aanleg (GvEA), de nationale civiele rechter, het College van Beroep voor het bedrijfsleven (CBB) en de Raad van Arbitrage (RvA) over de periode 1 juli 2005 tot en met 31 december 2006, voor zover bij auteurs bekend.

Geen samenvatting

Soms lijkt het of de Nederlandse rechter vooruit loopt op een oordeel van het Hof van Justitie van de EG. Konden wij op grond van het Middelburg-arrest verwachten dat inkomsten van derden, ook voor de niet-publieke onderdelen van een project, zouden meetellen voor de waarde van de opdracht? Nee, in de zaak Middelburg ging het nog uitsluitend om de waarde van de publieke voorzieningen, die in dat geval werden doorberekend aan de kopers van woningen. Het Europese Hof ziet in de uitspraak inzake Roanne het complete recreatiepark, inclusief de private en commerciële voorzieningen, als het ‘werk’ waarop de opdracht van de gemeente Roanne betrekking heeft. Ter bepaling van de waarde van die opdracht moest in dat geval niet alleen rekening worden gehouden met de betalingen van de aanbestedende dienst, maar ook met alle inkomsten van derden. Veel Nederlandse gemeenten die plannen hebben voor of bezig zijn met gebiedsontwikkeling vragen zich af wat de gevolgen zijn van deze uitspraak. Ter illustratie van het verschil in impact van het Europese recht op de Nederlandse praktijk wordt ook de uitspraak besproken van de Rotterdamse rechtbank, die een garantieovereenkomst, die niet als staatssteun is aangemeld, onomwonden nietig verklaart. Bij gebiedsontwikkeling is ook vaak sprake van enigerlei vorm van garantieverlening door de overheid. Overeenkomsten die in strijd zijn met het primaire EG-recht, zoals het verbod van staatssteun, zijn nietig. Overeenkomsten die tot stand zijn gekomen met schending van de aanbestedingsregels zijn in beginsel geldig en niet nietig.

Geen samenavtting