TAP 2012, afl. 5 - Sign. - De structuurregeling en adviesrecht
Aflevering 5, gepubliceerd op 01-07-2012 De structuurregeling regelt voor grote ondernemingen de interne machtsverhoudingen. Structuurvennootschappen hebben verplicht een Raad van Commissarissen waaraan wettelijke bevoegdheden zijn toegekend, zoals het goedkeuren van bepaalde bestuursbesluiten. In dit artikel gaat de auteur in op de vraag of toepassing of afschaffing van de structuurregeling op grond van de WOR (altijd) adviesplichtig is. In de Heuga-beschikking is bevestigd dat wijziging van structuurbevoegdheden een belangrijke wijziging in de bevoegdheidsverdeling is en adviesrecht tot gevolg kan hebben. Mede op basis van Heuga wordt aangenomen dat toepassing en afschaffing van de structuurregeling adviesplichtig is, ongeacht of sprake is van een vrijwillige dan wel verplichte structuurregeling. Volgens de auteur ligt het genuanceerder en is advies- en zeker beroepsrecht niet altijd gerechtvaardigd. In dit artikel onderscheidt hij vier situaties. Hij concludeert dat in hoeverre er in deze vier situaties advies- en beroepsrecht geldt, nauw samenhangt met de speelruimte bij de besluitvorming. Is die ruimte er dan geldt al snel adviesrecht. Dit ligt genuanceerder bij een AVA-besluit ex artikel 2:154/264 lid 4 BW omdat de aandeelhoudersvergadering volgens de wetgever dan vrijelijk moet kunnen beslissen. De auteur beantwoordt bovenstaande vraag als volgt: (1) wel advies-/beroepsrecht bij het besluit tot (volledige of verzwakte) vrijwillige toepassing van de structuurregeling, (2) wel advies-/beroepsrecht bij het besluit tot afschaffing van de vrijwillig toegepaste structuurregeling, (3) geen advies-/beroepsrecht bij verplichte toepassing van de (volledige of verzwakte) structuurregeling (een ondernemersbesluit ontbreekt) en (4a) geen advies-/beroepsrecht bij het besluit van de aandeelhoudersvergadering (ex 'lid 4') tot afschaffing of aanpassing van de structuurregeling (de aard van het besluit verzet zich hiertegen), (4b) wel advies-/beroepsrecht bij het bestuursvoorstel ex artikel 2:154/264 lid 4 aan de aandeelhoudersvergadering over afschaffing of aanpassing van het structuurregime. Een ondernemingsraad (OR) op dochterniveau heeft volgens voorgaande lijnen adviesrecht bij toerekening of medeondernemerschap, aldus de auteur.