WPNR 2008, afl. 6779 - Naschrift
Aflevering 6779, gepubliceerd op 13-12-2008 geschreven door Prof. mr. H.J. Snijders1. De passage over art. 81-82 EG in het arrest ManfrediZie voor de vindplaatsen van de arresten die genoemd worden in dit naschrift de reactie van Hartkamp., die erop duidt dat deze artikelen van openbare orde zouden zijn, staat als gezegd haaks op die van het plenum in de zaak Van Schijndel. Hartkamp noemt nog een extra reden waarom die passage niet serieus moet worden genomen. Met dit argument erbij valt het doek a fortiori voor Manfredi. Art. 81-82 EG zijn conform Van Schijndel niet van openbare orde in die zin dat zij zonodig ambtshalve buiten de grenzen van de rechtsstrijd van partijen toegepast zouden moeten worden. Wij hebben geen latere rechtspraak nodig om dat vast te stellen en tussen de regels door meen ik bij Hartkamp in zijn reactie te bespeuren dat hij inmiddels ook wel tot die conclusie is gekomen. Dat is maar goed ook, want men legt een zware wissel op de rechter als hij zelfstandig buiten partijen om allerlei mogelijkheden zoals die van strijdigheid met art. 81-82 EG, zou moeten onderzoeken. Het is niet voor 100% uitgesloten dat het Hof van Justitie ooit, maar dan welbewust en geargumenteerd, op Van Schijndel terug komt. Vooralsnog lijkt mij die kans hierop niet al te groot, mede nu Van Schijndel door het plenum van het hof is gewezen en Manfredi door een 3-formatie. Van Schijndel wordt overigens in het arrest Van der Weerd van 2007 zeer uitvoerig, nauwgezet en zonder enig voorbehoud gevolgd (al is het juist dat dit arrest niet rechtstreeks betrekking heeft op art. 81-82 EG en al is het ook juist dat dit arrest - wat minder terzake doet - de nationale bestuursrechter betreft). Ergo, de nationale rechter behoeft art. 81-82 EG niet buiten de rechtsstrijd van partijen toe te passen.