Aflevering 9

Schuldoverneming bij aandelenoverdracht, Toestemming crediteur (vennootschap) voor schuldoverneming van schuld debiteur (enig aandeelhouder/bestuurder vennootschap) ontbreekt, Instemming vennootschap door aandeelhouder/bestuurder als vertegenwoordiger van de vennootschap kan zonder schriftelijke vastlegging door de vennootschap niet worden aangenomen, In vrijwaring notaris aansprakelijk wegens nalaten verificatie instemming crediteur met debiteurswisseling, Verband met Hof Leeuwarden 3 november 2009, «JOR» 2010/7, m.nt. Leijten

IPR, Geschillenregeling, Uittreding, Nederlandse rechter bevoegd indien gedaagde aandeelhouder in ander EU-land gevestigd is, Geschillenregeling valt onder de strekking en reikwijdte van art. 22 EEX-Vo, Vordering tot vergoeding van waardevermindering aandelen, Rechtbank bevoegd bij afgeleide schade nu eiser in hetzelfde land is gevestigd als het land waar de oorspronkelijke schade is ingetreden (het “Erfolgsort”)

Onrechtmatige daad jegens schuldeiser, Misbruik van identiteitsverschil, Vereenzelviging van rechtspersonen, Overgang van de onderneming diende uitsluitend ter frustrering van verhaal van de vordering van de schuldeiser, Bekrachtiging van Rb. Amsterdam 2 mei 2012, «JOR» 2012/244

Ontbonden vennootschap, In procedures waarin in geschil is of een ontbonden rechtspersoon over baten beschikt, kan de rechter het oordeel van het bestuur/de vereffenaar dat zij geen baten (meer) heeft, op juistheid onderzoeken, Het is derhalve niet nodig daartoe de procedure van art. 2:23c lid 1 BW te volgen, Cassatieberoep verworpen, Cassatie van Hof Arnhem 8 mei 2012, «JOR» 2013/216, m.nt. Nethe

Interne en externe bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement Landis-concern, Schending boekhoudplicht door bestuurders, Commissarissen tekort geschoten in toezichthoudende taak op nakoming van de boekhoudplicht, Geen externe oorzaak faillissement, Ernstig verwijt bestuurders ten aanzien van tekortkomingen op gebied van administratie, jaarrekeningen en overige cijfers, acquisitiebeleid, financieel beleid en naleving van statuten, Ernstig verwijt commissarissen ten gevolge van onbehoorlijk toezicht, Geen disculpatie van individuele bestuurders, Matiging, Schadestaatprocedure, Voorschot, Wettelijke rente

IPR, Prejudiciële vraag, Geen aanleiding voor beantwoording, Aansprakelijkheid rechtspersoon-bestuurder, Art. 2:11 BW is slechts van toepassing op een buitenlandse bestuurder voor zover de door hem bestuurde vennootschap een Nederlandse rechtspersoon(-bestuurder) is, Verwijzing naar HR 18 maart 2011, «JOR» 2011/144, m.nt. Van Solinge (D Group), Vervolg op Rb. ’s-Hertogenbosch 24 oktober 2012, «JOR» 2013/3

Enquêteprocedure, Verzoek om door OK benoemde vereffenaar uit functie te ontheffen, Door OK benoemde vereffenaar verricht taak in beginsel zelfstandig, Ontheffing uit functie indien vereffenaar kennelijk onredelijk handelt of zal handelen, In casu handelt vereffenaar niet kennelijk onredelijk, Afwijzing verzoek, Vervolg op OK 28 juli 2011, «JOR» 2011/329

Enquêteprocedure, Verzoek tot verhoging onderzoeksbudget, Onderzoeker moet eerst voldoende inzicht verschaffen in de (kosten van de) reeds verrichte en nog te verrichten werkzaamheden, Inrichten onderzoek, De onderzoeker is niet verplicht om aan degenen die hij in het kader van zijn onderzoek hoort een geluidsopname van het gesprek ter beschikking te stellen, Tussenbeschikking

Enquêteprocedure, Enquêtegerechtigden, Economische gerechtigdheid conform Chinese Workers, Bestuurder/aandeelhouder vennootschap is overleden, Nalatenschap is nog niet zodanig afgewikkeld dat erfgename (verzoekster) moet worden aangemerkt als houdster van (certificaten van) aandelen die tot de nalatenschap behoren, Verzoekster heeft onvoldoende gesteld en toegelicht, Conclusie: geen economisch belang als verschaffer van risicodragend kapitaal in de vennootschap, Erfgename is niet-ontvankelijk, StAK is als aandeelhouder wel ontvankelijk, Impasse op ieder niveau, waardoor benoeming nieuwe bestuurder van vennootschap onmogelijk is, Gegronde reden voor twijfel aan juist beleid, Onmiddellijke voorzieningen: benoeming tijdelijk bestuurder en aandelenoverdracht ten titel van beheer, Verwijzing naar HR 29 maart 2013, «JOR» 2013/166, m.nt. Doorman (Chinese Workers)

Uitoefenen van een bankbedrijf zonder vergunning, Besluit DNB tot openbare spoedwaarschuwing (besluit 1), Afwijzing verzoek om schorsing van het besluit

Uitoefenen van een bankbedrijf zonder vergunning, Besluit DNB tot benoeming van een curator ten aanzien van het bestuur en de ava van de onderneming (besluit 2), Schorsing van het besluit in afwachting van einduitspraak, Vervolg op Vzngr. Rotterdam 31 oktober 2012, «JOR» 2013/242

Uitoefenen van een bankbedrijf zonder vergunning, Overtreding van art. 2:11 Wft, Geen noodzaak tot handhaving van spoedpublicatie en evenmin noodzaak tot direct ingrijpen door middel van een curator, Schorsing van besluiten 1 en 2, Vervolg op Vzngr. Rotterdam 31 oktober 2012, «JOR» 2013/242 en Vzngr. Rotterdam 5 november 2012, «JOR» 2013/243

Financieel advies, Renteswap, Informatieplicht bank, Beroep op dwaling, Tussenvonnis

Onevenwichtige reclame, Opgelegde bestuurlijke boete te hoog, Bestuurlijke lus, AFM ziet af van mogelijkheid om bestreden besluiten te herstellen, Rechtbank matigt boete, Vervolg op Rb. Rotterdam 17 januari 2013, «JOR» 2013/74, m.nt. Voerman

Misleidende handelspraktijk, Essentiële informatie ten onrechte niet verstrekt aan de obligatiehouders, Last onder dwangsom, Afwijzing verzoek tot schorsing van beslissing tot openbaarmaking last

Koersmanipulatie, Bestuurlijke boete, Afwijzing verzoek om schorsing van openbaarmaking boete

Kredietovereenkomst, Kredietvergoeding, Bij kredietnemer in rekening te brengen vergoedingen limitatief opgesomd in art. 34 Wck

Onteigening effecten en vermogensbestanddelen SNS Reaal en SNS Bank, Verzoek van de minister om de schadeloosstelling van de onteigende partijen – conform het aanbod – op nihil vast te stellen, Aannemelijk dat het aanbod geen volledige vergoeding vormt van de door de rechthebbenden geleden schade, OK dient derhalve een hogere schadeloosstelling vast te stellen, Deskundigenonderzoek vereist, Tussenbeschikking, Verband met Afdeling bestuursrechtspraak Raad van State 25 februari 2013, «JOR» 2013/140, m.nt. Van Ravels en m.nt. Joosen

Faillissementpauliana, Betaling van declaratie van advocaat voor werkzaamheden ter voorkoming van faillissement, Wetenschap dat het faillissement was aangevraagd, Betaling in casu niet paulianeus, Verwijzing naar Rb. Rotterdam 26 maart 2008, «JOR» 2010/202, m.nt. NEDF

Faillissementspauliana, Aanvang verjaringstermijn op tijdstip waarop curator daadwerkelijk bekend wordt met de paulianeuze rechtshandeling, Stelplicht en bewijslast, Verwijzing naar HR 17 februari 2012, «JOR» 2012/84

Nietigheid geldleningovereenkomst wegens strijd met goede zeden, Schending van recht op eerbiediging persoonlijke levenssfeer door van partnerkeuze afhankelijke opeisbaarheidsclausule, Geen partiële nietigheid, Restitutie van onverschuldigd ontvangen prestaties, Verwijzing naar HR 31 oktober 1969, NJ 1970, 57, Vervolg op Rb. ’s-Hertogenbosch 18 mei 2011, «JOR» 2011/347

Piramidespel (ponzischema), Ongerechtvaardigde verrijking, Verrijking als gevolg van betalingen door failliet door voldoening van opeisbare schuld uit daaraan ten grondslag liggende rechtsgeldige overeenkomst, Vordering curator uit ongerechtvaardigde verrijking wegens benadeling gezamenlijke schuldeisers niet toewijsbaar gelet op stelsel Faillissementswet, Geen schuldheling, Geen strijd met de goede zeden, Verwijzing naar HR 28 oktober 2011, «JOR» 2011/387, m.nt. Damminga en Rijckenberg

Afwijzing verzoek door Openbaar Ministerie tot faillietverklaring om redenen van openbaar belang

Factoring, Geldigheid openbare cessie, Geen bevrijdende betaling aan cedent, Factoringovereenkomst is akte van cessie, Bepaalbaarheidsvereiste, Eenmaal voltooide cessie kan niet door cedent met goederenrechtelijk gevolg worden herroepen, Verwijzing naar HR 3 februari 2012, «JOR» 2012/200, m.nt. Schuijling en HR 29 juni 2001, «JOR» 2001/220

Executie door curator van uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis dat nadien wordt vernietigd, Executoriaal beslag op arbeidsongeschiktheidsuitkering, Vordering tot terugbetaling is concurrente boedelvordering, Geen onrechtmatig handelen curator pro se, Verwijzing naar HR 5 september 1997, «JOR» 1997/102, m.nt. NEDF en De Liagre Böhl; HR 7 juni 2002, «JOR» 2002/147, m.nt. Boekraad; HR 19 april 1996, «JOR» 1996/48, m.nt. SCJJK; HR 16 december 2011, «JOR» 2012/65, m.nt. Spinath en HR 2 mei 2003, «JOR» 2003/183

Verrekeningsbeding in algemene voorwaarden bank in casu onaanvaardbaar naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid

Verzoek indirect voormalig bestuurder gefailleerde vennootschap tot ontslag curator, Niet-ontvankelijkheid

Renvooiprocedure, Vernietiging hypotheekrecht, Faillissementspauliana, Wetenschap van benadeling, Onvoldoende onderbouwing stellingen eiseres tot verificatie

Particuliere borgtocht, Beroep op dwaling, Bijzondere zorgplicht bestaande uit waarschuwingsplicht en onderzoeksplicht, Indien tussenpersoon of notaris heeft gewaarschuwd voor risico’s verbonden aan borgtocht, kan de bank niet worden tegengeworpen dat zij de op haar rustende zorgplicht niet zelf is nagekomen, Bank toegelaten tot bewijslevering, Tussenarrest, Verwijzing naar HR 1 juni 1990, NJ 1991, 759

Persoonlijke aansprakelijkheid curator jegens borg, Curator heeft risico van doorlopende valutatermijncontracten niet afgedekt, Borg uitgewonnen voor schuld uit termijncontract, Terughoudendheid bij toetsing aan Maclou-norm, Persoonlijk verwijt curator vereist, In casu geen onjuiste taakuitoefening curator, Verwijzing naar HR 9 april 1996, «JOR» 1996/48, m.nt. SCJJK en HR 16 december 2011, «JOR» 2012/65, m.nt. Spinath

Besluit rechtbank tot schrapping curatoren van curatorenlijst niet onrechtmatig, Rechter dient benoemingenbeleid rechtbank met terughoudendheid te toetsen, Verband met Vzngr. Rb. ’s-Gravenhage 20 januari 2011, «JOR» 2011/202

Verrekening door bank tijdens faillissement, Factoring, Verrekening van vordering tot voldoening van gederfd factorloon en gederfde rente met afdrachtverplichting van na faillietverklaring op factorrekeningen binnengekomen gelden, Toepasselijkheid HR 17 februari 1995, NJ 1996, 471, m.nt. WMK, Vereiste dat in verrekening betrokken vordering is versterkt door stil pandrecht, Verwijzing naar HR 10 januari 1975, NJ 1976, 249; HR 15 april 1994, NJ 1994, 607 en HR 17 februari 1995, NJ 1996, 471. Vervolg op Hof ’s-Hertogenbosch 16 augustus 2011, «JOR» 2012/329, m.nt. NEDF

Bedrijfsovername, Uitleg aandelenkoop, Schending garanties, Klachttermijn, Toerekening van aanwezige kennis van managementteam doelvennootschap aan koper, Tussenarrest

Ongerechtvaardigde verrijking, Voortgezet gebruik van bedrijfsruimte door onderhuurder na beëindiging huurovereenkomst, Berekening schade van eigenaar bedrijfsruimte naar objectieve maatstaven