Aflevering 12

Waarneming bestuurstaken door leden van RvT gedurende drie maanden is in strijd met Zorgbrede Governance Code 2010, Schijn van bevoordeling door verrichten van betaalde additionele werkzaamheden, Onderliggende besluiten RvT zijn wegens strijd met statuten nietig, Ontvangen additionele vergoedingen zijn mitsdien onverschuldigd betaald, Afwijzing wegens gebrek aan belang van gevorderde verklaring voor recht dat gedaagden hun taak als toezichthouder onbehoorlijk hebben vervuld

Opheffing beklemd vermogen na omzetting stichting, Geen verandering van doelstelling in strijd met de openbare orde, Evenmin benadeling van derden in strijd met redelijkheid en billijkheid, Rechter heeft grote mate van beoordelingsvrijheid, Verband met HR 21 januari 2011, «JOR» 2011/75, m.nt. Beckman

Bestuurdersaansprakelijkheid, Voormalig indirect bestuurder laat veronderstelde aanspraak op commissie in onderneming zitten, Besluit dat gelijk te stellen is aan informele kapitaalstorting en alleen door nieuw aandeelhoudersbesluit ongedaan kan worden gemaakt, Geen ernstig persoonlijk verwijt wegens niet staken van de onderneming, wel wegens handelen in strijd met boekhoudplicht, Tussen verschillende entiteiten is geen onderscheid gemaakt, Bestuurder had tevens zekerheid moeten verlangen voor terugbetaling door moedervennootschap van betalingen gedaan ten laste van dochtervennootschap, Verband met Rb. Gelderland 5 maart 2014, «JOR» 2014/148, m.nt. Hoogenboezem

Ontslag statutair bestuurder, Strekking van in aandeelhoudersovereenkomst opgenomen unanimiteitsvereiste, Bescherming van minderheidsaandeelhouder weegt i.c. niet op tegen beschermde belang van vennootschap ex art. 2:244 lid 2 BW, Geen doorwerking van aandeelhoudersovereenkomst in vennootschappelijke verhouding, Derogerende werking van redelijkheid en billijkheid, Verband met Vzngr. Rb. Amsterdam 16 januari 2014, «JOR» 2014/157 en Hof Amsterdam 13 januari 2015, «JOR» 2015/69, m.nt. Nowak (Kekk/Delfino)

Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement, Autonome taak en verantwoordelijkheid van bestuur na overname vennootschap door private equity partijen, Geen weerlegging van vermoeden dat onbehoorlijke taakvervulling belangrijke oorzaak is van faillissement

Bestuurdersaansprakelijkheid, Overtreding statutaire bepaling die belang van vennootschap beoogt te beschermen, Vermoeden van persoonlijk ernstig verwijt (indirect) bestuurders ontzenuwd op grond van omstandigheden van geval, Verwijzing naar HR 29 november 2002, «JOR» 2003/2, m.nt. Bartman (Berghuizer Papierfabriek)

Schending vertrouwelijkheid onderzoeksverslag OK, Geheimhoudingsplicht strekt niet alleen ter bescherming van belangen van rechtspersoon, maar ook ter bescherming van andere belanghebbenden, Verbod op verdere verspreiding op straffe van dwangsom toegewezen, Verband met Hof Amsterdam (OK) 5 december 2014, «JOR» 2015/229, m.nt. Van der Korst (Leaderland)

CV, Afgeleide schade bij personenvennootschappen, Toepassing van HR 2 december 1994, NJ 1995, 288 (Poot/ABP) op vordering tot schadevergoeding van beherend vennoot van (ontbonden) CV jegens derden op grond van onrechtmatige daad, I.c. is onvoldoende onderbouwd gesteld dat jegens beherend vennoot specifieke zorgvuldigheidsnorm is geschonden

Bestuurdersaansprakelijkheid, Balansaansprakelijkheid jegens beleggers in het Landis aandeel, Misleidende voorstelling van toestand vennootschap door onjuiste financiële verslaglegging (art. 2:139 BW) en uitspraken in media, Persoonlijk ernstig verwijt, Door voormalig bestuurders is onvoldoende bestreden dat onjuiste informatie invloed op beurskoers heeft gehad, Daardoor staat condicio sine qua non verband met door beleggers geleden koersschade vast, Koersschade is geen afgeleide schade, Verwijzing naar HR 2 december 1994, NJ 1995, 288 (Poot/ABP), Verband met Rb. Amsterdam (OK) 15 december 2011, «JOR» 2012/77, m.nt. Ouwehand en verwijzing naar Rb. Midden-Nederland 19 juni 2013, «JOR» 2013/237, m.nt. Verboom

Bijzondere zorgplicht kredietaanbieder bij overkreditering, Bank moeten waarschuwen voor gevolgen die optreden indien geprognosticeerde rendement niet wordt gehaald, Vernietiging van bestreden vonnis, Hoger beroep van Rb. Amsterdam 27 juli 2011, «JOR» 2011/298

Kredietverstrekking voor participaties in beleggingsfonds, Beslissing om (ook) voor eigen rekening in fonds te beleggen is niet (mede) gebaseerd op handelen bank, Causaal verband tussen handelwijze bank en door eiser geleden schade ontbreekt, Geen schending norm uit arrest HR 23 december 2005, «JOR» 2006/20 (Safe Haven)

Opzegging kredietrelatie op grond van art. 35 ABV, Beperkende werking van art. 6:248 lid 2 BW, Toetsingskader bij beoordeling van rechtsgeldigheid opzegging

Renteswap, Beroep op dwaling slaagt, Door niet tijdig mededelen van wezenlijke kenmerken renteswapovereenkomst schiet bank jegens kredietnemer tekort in informatieplicht, Aan buitengerechtelijke vernietiging komt krachtens art. 3:53 lid 1 BW terugwerkende kracht toe

Prejudiciële beslissing, Bescherming privacy bij grensoverschrijdend verkeer van persoonsgegevens, Bevoegdheid nationale toezichthouders om onderzoek te doen als derde land volgens beschikking Commissie waarborgen voor passend beschermingsniveau biedt

Bestuurlijke boete, Eisen aan bewijsvoering overtreding vanwege punitieve karakter boete, DNB moet gestelde tekortkomingen buiten redelijke twijfel aannemelijk maken, Vernietiging van bestreden besluit

Prejudiciële beslissing, Stuitende werking collectieve actie effectenleaseovereenkomst ook bij bevoegdheid tot buitengerechtelijke vernietiging ex art. 1:89 BW, In dat verband geldt uitbrengen van buitengerechtelijke verklaring tot vernietiging voor toepassing van art. 3:316 lid 2 BW als het instellen van een nieuwe eis

Incidentele vordering tot schorsing van tenuitvoerlegging door curator van uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis, Belangenafweging, In casu voldoende grond om executie te schorsen, Invloed van gestelde bankgarantie, toezegging curator om onherroepelijke uitspraak in hoofdzaak af te wachten alvorens boedelschulden af te wikkelen en bestaan van restitutierisico, Verwijzing naar HR 22 april 1983, NJ 1984, 145 (Ritzen/Hoekstra) en HR 30 mei 2008, NJ 2008, 311 (Nebway/Staat)

Faillissementspauliana, Aandelenverkoop, Wetenschap van benadeling, Gezien tijdsverloop tussen aandelentransactie en faillissement was faillissement en tekort daarin niet voorzienbaar, Stelplicht en bewijslast, Verwijzing naar HR 1 oktober 1993, NJ 1994, 257 (Ontvanger/Pellicaan) en HR 22 december 2009, «JOR» 2011/19, m.nt. NEDF (ABN Amro/Van Dooren q.q. III)

Hypotheekrecht, Doorhaling van (derde) hypotheek bouwbedrijf op grond van kortgedingvonnis, Na doorhaling wordt eerste hypotheek gevestigd ten behoeve van herfinancierende bank en (nieuwe) tweede hypotheek ten behoeve van bouwbedrijf, Vervolgens wordt in hoger beroep kortgedingvonnis vernietigd, Bouwbedrijf vordert medewerking aan rangwisseling hypotheken, Vestiging eerste hypotheekrecht is geen onrechtmatige daad van bank jegens bouwbedrijf, Verwijzing naar HR 23 februari 1996, «JOR» 1996/42, m.nt. Van Rossum (Deutsche Kredit- und Handelsbank/KIVO) en HR 26 mei 2000, «JOR» 2000/203, m.nt. Spinath (Aruba/Boeije), Samenhang met Hof Leeuwarden 11 november 2008, «JOR» 2009/88

Faillissementspauliana, Activa- en passivatransactie tussen vennootschap en moedervennootschap niet schriftelijk vastgelegd, Vernietiging ex art. 2:247 BW door curator, Aanvang verjaringstermijn, Verrekening tijdens faillissement

Insolventieclausule, Beding dat verzekeraar recht geeft op nog niet verdiende afsluitprovisie bij faillissement of schuldsanering intermediair of indien deze vrije beschikking over zijn vermogen verliest, Beding in strijd met beginsel van gelijkheid van schuldeisers in faillissement, Geen verrekening aanspraak verzekeraar met rekening-courantschuld aan failliet, Verwijzing naar HR 12 april 2013, «JOR» 2013/193, m.nt. JJvH (Curatoren Megapool/Laser), Tussenvonnis

Faillissementspauliana, Vernietiging door curator van verwerping van nalatenschap door failliet is niet mogelijk op grond van art. 42 en 47 Fw, Tussenarrest

Faillissementspauliana, Verrekening koopprijs van busjes met niet-opeisbare schuld uit geldlening, Benadeling van schuldeisers, Bewijsvermoeden wetenschap van benadeling ex art. 43 lid 1 aanhef en onder 5° onder b Fw (bloedverwante bestuurders bij betrokken rechtspersonen), Formeel bestuurderschap is toereikend, Vermoeden is niet ontkracht

Cessieverbod in mantelovereenkomst, Uitleg naar objectieve maatstaven met inachtneming Haviltex-maatstaf, Aan bedingen die zijn te begrijpen als instructie om vorderingen op opdrachtgevers niet of niet zonder toestemming van die opdrachtgevers aan derden over te dragen, komt slechts verbintenisrechtelijke werking toe, Verwijzing naar HR 17 januari 2003, «JOR» 2003/52, m.nt. Rongen (Oryx/Van Eesteren) en HR 21 maart 2014, «JOR» 2014/151, m.nt. Schuijling (Coface/Intergamma), Hoger beroep van Rb. Amsterdam 22 januari 2014, «JOR» 2014/150

Internationaal recht, Beslag- en executierecht, Executoriaal derdenbeslag onder Nederlandse vennootschappen op vorderingen van Irak ter zake van overeenkomsten betreffende oliewinning of -exploratie, Uitleg “goederen met publieke bestemming”, Geen presumptie van immuniteit van executie, Beslag op vorderingen van Irak niet in strijd met volkenrechtelijke verplichtingen van de Staat, Verwijzing naar HR 11 juli 2008, «JOR» 2008/251 (Azeta); HR 24 september 2010, NJ 2010, 507 (Republiek Columbia) en HR 28 juni 2013, NJ 2014, 453, m.nt. De Boer (Ahmad/Staat)

Verzoek tot bevel aan curator tot teruggave in beslag genomen motorfiets, auto’s en winterbanden, Boedelschuldeiser is geen schuldeiser ex art. 69 Fw, Verzoekster is (als vermeende eigenaar) geen schuldeiser ex art. 69 Fw, Niet-ontvankelijkheid, Verwijzing naar HR 31 december 1925, NJ 1926, 316, HR 10 mei 1985, NJ 1985, 792 en HR 5 september 2003, «JOR» 2003/289

Relatieve nietigheid van na faillietverklaring overeengekomen huwelijkse voorwaarden, Na sluiten huwelijkse voorwaarden door echtgenote van failliet gekochte woning valt in de boedel, Door echtgenote aangegane hypothecaire lening is boedelschuld, Nietigheid door echtgenote aangegane hypothecaire zekerheid, “Bate” ex art. 24 Fw, Verwijzing naar HR 11 januari 1980, NJ 1980, 563

Renvooiprocedure, Faillissementspauliana, Vaststellingsovereenkomst waarbij aan bestuurder zorginstelling beëindigingsvergoeding wordt toegekend, Geen onverplichte rechtshandeling, Inhoud en strekking niet in strijd met openbare orde of goede zeden

Beroepsaansprakelijkheid advocaat, Maatstaf bij advisering, Beroepsfout advocaat bij advisering over selectieve betaling in het zicht van faillissement, Informatie- en waarschuwingsplicht, Verwijzing naar HR 2 april 1982, NJ 1983, 367; HR 29 november 1991, NJ 1992, 808 en HR 2 februari 2007, NJ 2007, 92

Beroepsaansprakelijkheid notaris, Verlijden testament, akte van geldlening en hypotheekakte, Beletsel notaris om medewerking te verlenen aan vestiging hypotheekrecht, Heeft beoogd verkrijger van hypotheek daarbij een rechtmatig belang, Vestiging hypotheekrecht niet onrechtmatig ten aanzien van geldleningen, maar wel ten aanzien van overige vorderingen (uit ouderlijke boedelverdeling) gezien concreet gevaar voor benadeling, Notaris had (gedeeltelijk) medewerking moeten weigeren, Verwijzing naar HR 3 april 2015, «JOR» 2015/189, m.nt. JJvH (Reijnders-Louis/Ribama), Tussenarrest

Verkrijgende verjaring van strook grond, Ondubbelzinnig bezit, Interversieverbod ex art. 3:111 BW, Verjaringstermijn ex art. 3:314 lid 2 BW, Voor beantwoording van vraag of verjaring van rechtsvordering tot beëindiging van onrechtmatig bezit is voltooid, mag rekening worden gehouden met voordien bestaande onrechtmatige toestand waarvan bezit de voortzetting vormt

Vennootschapsbelasting, Fiscale eenheid, Vennootschapsbelasting fiscale eenheid wordt geheven bij moedermaatschappij, Eventuele belastingteruggave fiscale eenheid komt toe aan moedermaatschappij, Verwijzing naar HR 14 februari 2003, «JOR» 2003/133, m.nt. Tekstra, Vervolg op Rb. Rotterdam 22 februari 2012, «JOR» 2013/20 en Hof Den Haag 24 december 2013, «JOR» 2014/87, m.nt. Tekstra