Aflevering 10

Bandidos Motorcycle Club Internationaal is geen corporatie als bedoeld in art. 10:117, onder a, jo. art. 10:122 BW; Strikte uitleg in verband met inbreuk op grondrechten; Verbod van vereniging strekt zich niet uit tot afdelingen die zelf als rechtspersoon moeten worden aangemerkt; Kwalificatie van organisatorisch verband als informele vereniging hangt af van omstandigheden van geval; Hierbij is niet doorslaggevend of statuten voorzien in rechtspersoonlijkheid; Vervolg op Rb. 20 december 2017, «JOR» 2018/66, m.nt. Schutgens en cassatie van Hof Arnhem-Leeuwarden 18 december 2018, «JOR» 2019/52, m.nt. Bulten

Vof; Strekking stuitingsverklaring door schuldeiser vof; Samenlopende vorderingsrechten; Rechtsvorderingen die hiermee verband houden, verjaren afzonderlijk; Individuele vennoten dienen tot vof gerichte en door vof ontvangen stuitingsverklaring aldus te begrijpen dat deze mede ziet op met vordering op vof samenlopende vorderingen jegens ieder van hen persoonlijk

Bestuurdersaansprakelijkheid ex art. 2:248 BW; Schending van administratieplicht door voormalig bestuurder en daaropvolgende bestuurder; Kennelijk onbehoorlijk bestuur en belangrijke oorzaak van faillissement; Behoorlijke taakvervulling door bestuurder impliceert noodzaak tot doen van (beperkt) onderzoek naar persoon en achtergrond van opvolgend bestuurder door voormalig enig bestuurder en aandeelhouder

Escalatie van conflict tussen (indirect) aandeelhouders/bestuurders; Vastgelopen besluitvorming in ava; Gevaar voor continuïteit van onderneming en mogelijk conflicterende belangen; Partijen beogen overdracht van aandelen via reeds aanhangige uittredingsprocedure; Onderhavige uitzonderlijke omstandigheden rechtvaardigen toewijzing van gebod tot overdracht van aandelen en schorsing van bestuurder; Verband met OK 16 oktober 2018, «JOR» 2019/37, m.nt. Sinninghe Damsté

Enquêteprocedure; Gewijzigde aanpak door maatregelen rondom Covid-19; Beslissing op gevraagde onmiddellijke voorzieningen teneinde tot mondelinge behandeling rust binnen vennootschappen te garanderen; Toewijzing verbod op verrichten van bepaalde bestuurshandelingen en -gedragingen onder verplichting van joint venture-partner om inzicht te verschaffen in digitale administratie en informatie te verstrekken over bankmutaties; Onmiddellijke voorziening duurt voort totdat door OK anders zal worden beslist

Enquêteprocedure; Voormalig 10%-aandeelhouder en tevens werknemer aangemerkt als belanghebbende; Gegronde redenen voor twijfel aan juist beleid en juiste gang van zaken; Onderzoek bevolen; Toewijzing onmiddellijke voorziening: benoeming van bestuurder met beslissende stem en met bevoegdheid om als enige de vennootschap zelfstandig te vertegenwoordigen; Tevens benoeming raadsheer-commissaris en aanwijzing voor comparitie van partijen

Enquêteprocedure Monitor; Wanbeleid houdt onverminderd aan door niet informeren van tijdelijk benoemde commissaris en negeren van adviezen over remuneratie. Tegenstrijdigbelangregeling is op gekunstelde wijze omzeild; Nadere voorzieningen noodzakelijk; Vernietiging van aandeelhoudersbesluiten wegens strijd met art. 2:8 BW en overdracht van aandelen ten titel van beheer

Medezeggenschapsprocedure; Toepassing structuurregime; Adviesrecht over besluit tot wijziging van statuten bij moedervennootschap maar niet bij StAK. OR ontvankelijk op basis van gemaakte afspraken; Nieuwe statuten waarborgen een voldoende evenwichtige samenstelling van rvc; Bestreden besluit kon derhalve in redelijkheid worden genomen

Jaarrekeningprocedure GGN Brabant; Aanwijzing door OK tot aanpassing nominaal kapitaal in jaarrekening 2016 is in strijd met wet; HR verwijst op dit punt naar de conclusie voor arrest van A-G Timmerman en doet zelf de zaak af door de OK-beslissing te verbeteren; Overige klachten doet HR af met toepassing van art. 81 RO; Ten aanzien van de ontvankelijkheid geeft de A-G in zijn conclusie duiding aan de begrippen "belanghebbende" en "kringleer"; Verband met en verwijzing naar OK 28 januari 2019, «JOR» 2019/106 en cassatie van OK 28 juni 2018, «JOR» 2018/304, beide m.nt. Hijink

Misleiding bij betalingen via internetbankieren en Bankieren App; Terugbetalingsverplichting bank voor niet-toegestane betalingen van de laatste dertien maanden; Geen grove nalatigheid consument; Toepassing van maximum eigen risico in kader van PSD1

Intrekking vergunning trustkantoor wegens mogelijke betrokkenheid bij strafbare feiten; Betrouwbaarheid enig beleidsbepaler niet langer buiten twijfel; Informatieverstrekking door OM en Belastingdienst is rechtmatig; Mededeling omtrent doorhaling van registratie als vrijgestelde betaaldienstverlener kwalificeert niet als voor beroep vatbaar besluit in de zin van Awb; Bezwaar tegen intrekkingsbesluit heeft geen schorsende werking

Weigering homologatie van akkoord in faillissement; Voor liquidatie of verhaal vatbaar vermogen van failliet is nog aanwezig of te verwachten; Schuldeisers hebben uitzicht op een hoger uitkeringspercentage dan het zeer geringe percentage dat zij op grond van het aangeboden akkoord zullen ontvangen; Verwijzing naar HR 14 december 2001, «JOR» 2002/24 (De IJssel/Rozeboom)

Geen verrekening van regres- en omslagschulden van een aantal (gefailleerde) vennootschappen op grond van een arbitraal vonnis met een vordering op één van hen; Niet voldaan aan wederkerigheidsvereiste; Ook geen verrekening op grond van redelijkheid en billijkheid; Geen verrekening van kosten van arbitrale procedure; Gezag van gewijsde van arbitraal vonnis; Verwijzing naar HR 27 mei 1988, ECLI:NL:HR:1988:AD0343 en HR 15 november 2019, «JOR» 2020/22, m.nt. Faber; Samenhang met HR 3 maart 2017, «JOR» 2017/84, m.nt. Leijten

Faillissementspauliana; Overname door sponsor van aandelen en certificaten in en vorderingen op Almere City van gefailleerden, waarna sponsor verdere maatregelen treft ter voorkoming van faillissement van de club; Verwachtingswaarde ten tijde van transactie; Geen benadeling van schuldeisers; Verwijzing naar HR 19 oktober 2001, «JOR» 2001/269, m.nt. Faber (Diepstraten/Gilhuis q.q.)

Girale betaling (door automatische incasso) aan schuldeiser ten laste van bankrekening van failliet daags na uitspreken faillissement; Bankrekening vertoonde een negatief saldo ten tijde van faillietverklaring; Fixatiebeginsel; Onverschuldigde betaling; Curator kan betaald bedrag als onverschuldigd terugvorderen van begunstigde; Strekking art. 23 Fw; Geen derdenbescherming begunstigde; Geen verrekening met boedelvordering door begunstigde mogelijk; Verwijzing naar HR 20 maart 2015, «JOR» 2015/251, m.nt. Faber (JPR/Gunning q.q.); Hoger beroep van Ktr. Rb. Den Haag 19 februari 2018, «JOR» 2018/163, m.nt. Schuijling

Afwijzing incidentele vordering tot zekerheidstelling door curator, die uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis wil executeren; Belangenafweging; Verwijzing naar HR 20 maart 2015, ECLI:NL:HR:2015:688 en HR 19 oktober 2019, ECLI:NL:HR:2019:1607

Pandrecht; Rechtsgeldige vestiging van intercompany-pandrechten (op vorderingen en inventaris) door gevolmachtigde van pandgever kort voor diens faillissement; Vestiging van pandrecht is een daad van beheer waartoe een algemene volmacht de bevoegdheid verleent; Geen situatie van Selbsteintritt (art. 3:68 BW); Faillissementspauliana; Samenspanning ex art. 47 Fw?; Verwijzing naar HR 24 maart 1995, NJ 1995/628 (Gispen q.q./IFN); Verwijzing naar HR 24 maart 1995, NJ 1995/628 (Gispen q.q./IFN); HR 20 november 1998, «JOR» 1999/19, m.nt. Faber (Verkerk/Tiethoff q.q.) en HR 7 maart 2003, «JOR» 2003/102 (Cikam/Siemon q.q.); Hoger beroep van Rb. Den Haag 13 februari 2019, «JOR» 2019/166, m.nt. Van der Linden van Sprankhuizen; Tussenarrest

Wachtgeldaanspraak op grond van cao is geen boedelschuld en niet voor verificatie vatbaar, nu het een toekomstige vordering betreft; Na faillissement kan wachtgeldaanspraak niet gewijzigd worden in een wel verifieerbare beëindigingsvergoeding; Verwijzing naar onder meer HR 3 december 1999, «JOR» 2000/17, m.nt. Boekraad (LISV/Wilderink q.q.); HR 19 april 2013, «JOR» 2013/224, m.nt. Boekraad (Koot Beheer/Tideman q.q.); HR 23 maart 2018, «JOR» 2018/254, m.nt. Faber en Vermunt (Credit Suisse/Jongepier q.q.) en HR 17 november 2017, «JOR» 2018/28, m.nt. Tekstra (UWV/Aukema q.q.); Hoger beroep van Rb. Rotterdam 7 november 2018, «JOR» 2019/88, m.nt. Kreikamp

Opheffing faillissement; Geen aanwezigheid van voldoende baten ondanks vermoeden van kennelijk onbehoorlijk bestuur ex art. 2:248 BW; Geen reële mogelijkheid voor curator een beroep te doen op de Garantstellingsregeling curatoren 2012; Cassatie van Hof ’s-Hertogenbosch 23 mei 2019, «JOR» 2019/237, m.nt. Mulder onder «JOR» 2019/238

Leaseovereenkomsten auto’s met terugkoopverplichting; Uitleg; Haviltex-maatstaf; Lessee verkrijgt auto’s van dealer en levert bij het sluiten van de leaseovereenkomsten auto’s (constitutum possessorium) door aan lessor; Bij aanvang leaseovereenkomsten is lessor eigenaar van de auto’s; Overeenkomsten zijn geen overeenkomsten van huurkoop, maar huurovereenkomsten; Gebruikersvergoedingen

Faillissement huurkoper; Ontbinding huurkoopovereenkomst; Overwaarde; Onrechtmatige daad; Peeters/Gatzen-vordering; Verrekening; Verwijzing naar Rb. Midden-Nederland 22 mei 2019, «JOR» 2019/211, m.nt. Schuijling

Failliet stelt tijdens zijn faillissement rechtsvordering in, waarna faillissement eindigt; Na beëindiging van het faillissement komt verweerder geen beroep toe op niet-ontvankelijkheid van failliet ex art. 23 en art. 25 lid 1 Fw

Vennootschapsbelasting; Kwijtscheldingswinstvrijstelling; Korter dan zes jaar geleden uit fiscale eenheid ontvoegde vennootschap kan geen beroep doen op de kwijtscheldingswinstvrijstelling indien haar negatieve resultaten zijn verrekend met positieve resultaten van andere groepsmaatschappijen; Tegenbewijsregeling

Lastgeving; Verrekening; Krachtens lastgeving door lasthebber gesloten koopovereenkomst; Koper mag vordering van lasthebber op hem verrekenen met zijn vordering op lastgever ondanks ontbreken wederkerigheid; Art. 6:34 BW van overeenkomstige toepassing op verrekening