Aflevering 9

Vereniging van Eigenaren; Ontbreken van wettelijk of statutair vereiste meerderheid van stemmen leidt tot nietigheid van besluit ex art. 2:14 lid 1 BW; Bevoegdheid kantonrechter om vorderingen uit hoofde van nietigheid op grond van art. 2:14 BW gezamenlijk te behandelen met vorderingen uit hoofde van vernietigbaarheid op grond van art. 2:15 BW jo. art. 5:130 lid 1 BW

Terbeschikkingstelling van gelden door certificaathouder kan niet worden gezien als kapitaalstorting op aandelen van aandeelhouder; Uit gedragingen van participanten volgt dat sprake is van een in rekening-courant geboekte lening; Vervolg op Rb. Gelderland 20 juni 2018, «JOR» 2018/287, m.nt. Tekstra

Aansprakelijkheid van bestuurders, commissaris en aandeelhouder op grond van onrechtmatige daad; Kennelijk onbehoorlijke taakvervulling door zowel formeel bestuurder als medebeleidsbepaler die tevens commissaris is; Niet tijdig treffen van voorziening en uitkeren van dividend nadat gerechtelijke veroordeling tot betaling in hoger beroep onafwendbaar is geworden; Belangrijke oorzaak van faillissement; Commissaris is schromelijk tekortgeschoten in toezichthoudende taak; Tevens onrechtmatig handelen van aandeelhouder vanwege genomen dividendbesluiten; Hoger beroep van Rb. Noord-Holland 19 juli 2017, «JOR» 2017/259, m.nt. Atema

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van onrechtmatige daad wegens bekrachtiging huurovereenkomst terwijl bestuurders wisten of konden weten dat vennootschap niet zou kunnen nakomen; Bewijsopdracht aan bestuurders dat voldoende startkapitaal beschikbaar was

Cv; Bestuurder van beherend vennoot treft geen persoonlijk ernstig verwijt; Niet is gebleken dat bestuurder bij aangaan van overeenkomst wist of behoorde te weten dat cv haar verplichtingen niet zou kunnen nakomen dan wel dat hij onvoldoende inspanningen heeft verricht om financiering te krijgen; Evenmin kan bestuurder worden verweten dat hij medewerking heeft verleend aan ontbinding en vereffening zonder treffen van voorziening

Spoedeisend belang bij gevraagde voorziening tot verlaging partneralimentatie; Aannemelijk dat man als dga geen dividend meer kan uitkeren door omzetdaling als gevolg van coronacrisis; Toepassing uitkeringstest op grond van art. 2:216 lid 2 BW; Bestuurder dient bij weging van vennootschappelijk belang rekening te houden met belangen van derden, waaronder crediteuren

Benoeming nieuwe bestuurder is taak executeur van erflaatster wier aandelen in onverdeelde nalatenschap vallen; Uitoefening stemrecht door executeur is beheershandeling

Stichting; Toewijzing vordering tot benoeming bestuurders hoewel niet (volledig) is voldaan aan statutaire vereisten voor aanwijzing bestuursleden

Enquêteprocedure Fuelplants; Schending van zorgplicht jegens minderheidsaandeelhouders; Belangenverstrengeling; Onvoldoende transparantie; Recht op informatie buiten vergadering van niet in bestuur vertegenwoordigde minderheidsaandeelhouders; Gegronde redenen voor twijfel aan juist beleid en juiste gang van zaken; Onderzoek bevolen; Toewijzing gevraagde onmiddellijke voorziening: benoeming van tijdelijk commissaris belast met toezicht

Enquêteprocedure; Aanhoudende tegenwerking bij afwikkeling joint venture; Ernstige inbreuk op eerder opgelegde verboden door een van beide broers; Toewijzing van gevraagde aanscherping van verboden; Afwijzing van gevraagde verhoging van dwangsommen en toepassing zeer ingrijpende middel van lijfsdwang; Tevens afwijzing van gevraagde verhoging escrowvoorziening ten behoeve van door OK-functionarissen te maken kosten van verweer; Vervolg op OK 12 november 2019, JOR 2020/146 en OK 18 maart 2020, «JOR» 2020/147, beide m.nt. Scholten

Enquêteprocedure; Nauwe betrokkenheid van voormalig aandeelhouder bij vennootschap leidt tot nawerking van het bepaalde in art. 2:8 lid 1 BW en analoge toepassing in onderlinge relatie; Vennootschap dient zich jegens voormalig aandeelhouder te gedragen naar hetgeen door redelijkheid en billijkheid wordt gevorderd; Norm geldt wederkerig en vloeit tevens voort uit verbintenissenrecht; Toewijzing van gevraagde verlenging; Vervolg op OK 13 maart 2020, «JOR» 2020/172, m.nt. Josephus Jitta

Intrekking vergunning vanwege niet voldoen aan verplichting tot betaling van heffingen voor doorlopend toezicht; Intrekking vergunning is niet onevenredig; Primair wordt gekeken naar situatie ten tijde van intrekkingsbesluit

Bestuurlijke boete voor onderneming en feitelijk leidinggever wegens niet voeren van adequaat beleid dat integere uitoefening van bedrijf waarborgt; Toepassing van beleid bij draagkrachtmeting feitelijk leidinggever en bepaling hoogte van boete; Verband met CBb 28 januari 2020, «JOR» 2020/89, m.nt. Nuijten

Crowdfundplatform is niet toerekenbaar tekortgeschoten jegens zakelijk investeerder; Evenmin is sprake van schending van een bijzondere zorgplicht

Antilliaanse zaak; Rente bij consumentenkrediet (APR van meer dan 27% per jaar) is in strijd met goede zeden en openbare orde

Europees prudentieel toezicht; Omvang van betrokken kredietinstelling is aan te merken als relevant element voor vaststelling hoogte van sanctie; Door dit element niet in boetebesluit op te nemen is besluit ontoereikend gemotiveerd en derhalve nietig

Internationaal faillissementsrecht; Toewijzing verzoek tot erkenning in de VS van Nederlandse faillissementsprocedure als buitenlandse hoofdprocedure

Faillissementspauliana; Kredietverlening in combinatie met zekerheidsverschaffing; Wetenschap van benadeling bij kredietverlener; Beslissing na heropening; Vervolg op Rb. Utrecht 26 mei 2010, «JOR» 2010/254 en HR 29 november 2013, «JOR» 2014/213, m.nt. Van der Weijden

Faillissementspauliana; Pandrecht en verkoop debiteurenportefeuille; Volmacht tot uitwinnen debiteurenportefeuille; Samenstel van rechtshandelingen; Benadeling schuldeisers; Tussenvonnis; Verwijzing naar onder andere HR 9 juni 2006, ECLI:NL:HR:2006:AU9234 (Smit/Van Hees q.q.) en HR 19 december 2008, «JOR» 2009/172 (Air Holland)

Eigendomsvoorbehoud ter zake van kleding dienstverlenende in- en verkooporganisatie; Overdracht van voorbehouden eigendom; Het door de leveranciers bedongen eigendomsvoorbehoud blijft van kracht na betaling door de in- en verkooporganisatie aan de leveranciers en gaat op haar over tot de uiteindelijke betaling door de winkel (van failliet); Geen strijd met fiduciaverbod ex art. 3:84 lid 3 BW; Curator handelt onrechtmatig door eigendomsvoorbehoud niet te respecteren en kleding te verkopen; Persoonlijke aansprakelijkheid curator; Verwijzing naar HR 16 december 2011, «JOR» 2012/65, m.nt. Spinath (Prakke/Gips) en HR 9 november 2018, «JOR» 2019/26, m.nt. Tekstra (De Klerk q.q. c.s./X); Hoger beroep van Rb. Noord-Holland 28 december 2016, «JOR» 2018/16, m.nt. Faber

Opheffing conservatoir beslag; Bankgarantie conform het standaard NVB-model, waarbij uitbetaling volgt bij een toewijzend vonnis dat in kracht van gewijsde is gegaan, biedt voldoende zekerheid in de zin van art. 705 lid 2 Rv; Zekerheid van conservatoir beslag versus zekerheid van bankgarantie; Verwijzing naar Hof ’s-Hertogenbosch 14 april 2015, «JOR» 2016/39

Pandrecht op vordering; Advocaat stelt pandakte op in opdracht van zijn cliënt, op basis waarvan een pandrecht op een vordering werd gevestigd ten behoeve van het belastingkantoor van die cliënt; Die vordering bleek al eerder verpand te zijn; Pandhouder en advocatenkantoor onderhielden vertrouwensrelatie; Schending mededelings- en waarschuwingsplicht van advocaat; Onrechtmatige daad advocaat jegens pandhouder

Pandrecht op aandelen; Toewijzing verzoek tot onderhandse verkoop van aandelen ex art. 3:251 BW; Verwijzing naar Rb. Amsterdam, 23 september 2009, «JOR» 2009/340, m.nt. Vermunt

Afwijzing verzoek tot faillietverklaring; Schuldenaar is als vennoot hoofdelijk aansprakelijk voor schuld, waarvoor schuldeiser met andere vennoot betalingsregeling heeft getroffen; Onevenredigheid van belangen; Faillissementsaanvraag is misbruik van bevoegdheid

Herhaald verzoek tot faillietverklaring; Eerdere faillissementsverklaring is door hof vernietigd en vernietiging is door Hoge Raad in stand gelaten; Geen nieuwe feiten; Misbruik van procesrecht; Niet-ontvankelijkheid

Pandrecht op vordering; Inningsbevoegdheid na faillissement pandgever; Curator niet inningsbevoegd, nu pandhouder stil pandrecht openbaar heeft gemaakt en aan curator geen toestemming tot inning heeft gegeven; Faillissementspauliana; Onderhandse verkoop van aan failliet toebehorend verhypothekeerd bedrijfspand, waarbij deel van de verkoopopbrengst door de hypotheekhouder wordt afgeboekt op de privéschuld van de bestuurder van failliet; Geen benadeling van schuldeisers

Onrechtmatige daad; Advocaat adviseert als stille bewindvoerder van moedervennootschap een voor dochtervennootschap bestemd bedrag, waarop pandrecht van de bank rust, op derdengeldenrekening van advocatenkantoor te storten; Na faillietverklaring van beide vennootschappen maakt stichting derdengelden het bedrag over op boedelrekening van dochtervennootschap; Stichting niet gebonden aan beroepsregels van advocatuur; Geen onderzoeksplicht stichting; Geen onrechtmatige daad stichting derdengelden jegens bank; Geen verhaal mogelijk op saldo derdengeldrekening; Verwijzing naar HR 23 juni 2017, «JOR» 2017/252, m.nt. S.C.J.J. Kortmann en Steneker (Stichting Beheer Derdengelden/Ontvanger); Vervolg op Rb. Limburg 16 juli 2016, «JOR» 2016/317, m.nt. M.R. van Zanten en Hof ’s-Hertogenbosch 2 oktober 2018, «JOR» 2018/318, m.nt. Van Geel

Internationaal privaatrecht; Peeters/Gatzen-vordering; Aansprakelijkheid Belgische bank jegens gezamenlijke schuldeisers van failliete deurwaarder en deurwaarderskantoor; Geen internationale bevoegdheid Nederlandse rechter; Uitleg “plaats waar het schadebrengende feit zich heeft voorgedaan”; “Erfolgsort” is niet in Nederland, waar de schuldeisers financiële schade hebben geleden, maar in België, waar de schade aanvankelijk is ingetreden; Verwijzing naar onder meer HvJ EU 28 januari 2015, «JOR» 2015/109, m.nt. Arons (Kolassa/Barclays Bank); HvJ EU 16 september 2016, «JOR» 2016/276, m.nt. Arons (Universal Music/Schilling) en HvJ EU 12 september 2018, «JOR» 2018/307, m.nt. Rutten (Löber/Barclays Bank); Vervolg op onder meer HR 8 september 2017, «JOR» 2017/334, m.nt. Broeders en HvJ EU 6 september 2019, «JOR» 2019/116, m.nt. Welling-Steffens

Geen overeenkomst tot stand gekomen; Haviltex-maatstaf; Bij niet-tekenen van overeenkomst is fee verschuldigd; Coronacrisis is mogelijk onvoorziene omstandigheid, maar beroep op fee is naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet onaanvaardbaar; Geen wijziging of vermindering van fee

Koopovereenkomst winkelpanden zonder financieringsvoorbehoud tussen professionele vastgoedbeleggers; Koper krijgt door coronacrisis geen financiering, hetgeen voor zijn rekening en risico komt; Koper komt geen beroep toe op overmacht of onvoorziene omstandigheden

Betekening van deurwaardersexploten; Verstekverlening; Overheidsmaatregelen ter voorkoming van verspreiding van COVID-19-virus leiden tot “feitelijke onmogelijkheid” om in persoon te betekenen