Aflevering 7-8

Enquêteprocedure SNS; Bevoegdheidseisen voor verzoeken van concernenquête; Vennootschap ten aanzien waarvan is voldaan aan kapitaaleis en rechtspersoon waarop enquêteverzoek mede betrekking heeft, dienen in groep in de zin van art. 2:24b BW met elkaar te zijn verbonden; Daarnaast is vereist dat eerstgenoemde vennootschap beleid of gang van zaken van laatstgenoemde rechtspersoon ten aanzien van onderwerpen die aan enquêteverzoek ten grondslag zijn gelegd, mede heeft bepaald; VEB c.s. zijn derhalve als (voormalig) aandeelhouders van SNS Reaal bevoegd tot indienen van enquêteverzoek, ook betreffende SNS Bank; Vervolg op OK 26 juli 2018, «JOR» 2018/275, m.nt. Bartman

Bevoegdheid Nederlandse rechter; Bijzonder nauwe band tussen vordering en rechterlijke instantie van plaats waar schadebrengende feit zich heeft voorgedaan; Zowel "Erfolgsort" als "Handlungsort" liggen in Nederland; Mitsdien voldoende bijzondere omstandigheden voor toepassing van uitzondering op hoofdregel ter zake bepaling van internationale rechtsmacht bij zuiver financiële schade; Dit geldt zowel voor hoofdvordering als voor regresvordering tussen hoofdelijk medeschuldenaren in kader van bestuurdersaansprakelijkheid

Certificering van aandelen minderheidsaandeelhouders in verband met voorgenomen verkoop van onderneming door meerderheidsaandeelhouder; Minderheidsaandeelhouders gehouden tot nakoming van zogenoemd “Waiver Agreement”; Meerderheidsaandeelhouder maakt geen misbruik van machtspositie of bevoegdheid en handelt evenmin in strijd met eisen van redelijkheid en billijkheid

Vordering tot vernietiging van bestuursbesluiten die strekken tot vergoeding van advocaatkosten aan een van beide joint venture-partners; Procesbelang ontbreekt evenals redelijk belang ex art. 2:15 lid 3 sub a BW; Besluiten hebben geen directe externe werking; Geen sprake van tegenstrijdig belang bij totstandkoming van besluiten; Door OK benoemde onafhankelijke bestuurder heeft belangen naar redelijkheid en billijkheid afgewogen; Verband met OK 8 januari 2020, «JOR» 2020/115, m.nt. Hermans

Toerekening van kennis van bestuurder aan stichting ter zake van betaling gedaan ten behoeve van bestuurder in privé; Risico’s op interne controle inherent aan gekozen bestuursstructuur met slechts één zelfstandig bevoegd bestuurder; Door rechtspersoon ingestelde vorderingen uit onder meer onverschuldigde betaling zijn verjaard

Enquêteprocedure DeSeizoenen; Tweedefasebeschikking; Wanbeleid; Governance en besluitvorming geven blijk van ernstig gebrek aan zorgvuldigheid; Onvoldoende rekenschap bestuur van geconflicteerde positie en te beperkte taakopvatting van onafhankelijke commissarissen; Persoonlijk tegenstrijdige belangen en belangenverstrengeling; Afwijzing van gevraagde voorzieningen in verband met verbetering van situatie; Vervolg op OK 30 april 2018, «JOR» 2018/211, m.nt. Leijten

Enquêteprocedure; Verzoekster is ontvankelijk in verzoek tot aanpassing van ex art. 2:356 BW getroffen voorzieningen en treffen van aanvullende onmiddellijke voorzieningen; Wijze van informatieverschaffing aan door OK benoemde beheerder van aandelen; Omstandigheden en redelijkheid en billijkheid zijn bepalend voor termijn waarop beheerder informatie voorafgaand aan vergadering dient te ontvangen; Afwijzing van gevraagde aanvullende voorzieningen

Medezeggenschapsprocedure; Verzoek tot uitsluiting van lid OR; Beoordeling door rechter aan hand van alle omstandigheden van geval; Al dan niet ondubbelzinnige laatste waarschuwing door ondernemer of OR is niet vereist

Prejudiciële beslissing; Consumentenbescherming; Nationale rechter dient ambtshalve enkel contractuele bedingen die verband houden met voorwerp van geding te onderzoeken op oneerlijk karakter

Effectenlease Dexia; Aanprijzingen van de eigen producten door commercieel bedrijf leidt niet tot aanspraak op ruimere schadevergoeding dan voortvloeit uit hofmodel; Van advisering door onafhankelijke tussenpersoon is geen sprake; Verwijzing naar HR 2 september 2016, «JOR» 2016/274 en HR 12 oktober 2018, «JOR» 2018/305, beide m.nt. Lieverse

Beleggingen in vastgoedfonds; Geen misleiding; Juistheid en volledigheid van mededelingen aangetoond; “Maatman-belegger” moet risico’s en clausulering van concerngarantie hebben begrepen; Bestuurder heeft niet onrechtmatig gehandeld; Vastgoedcrisis was niet voorzienbaar

Bestuurlijk boete wegens niet voldoen aan norm van beheerste en integere uitoefening van accountantsbedrijf; Beroep op zwijgrecht uitsluitend voor statutair bestuurders; Matiging boete in verband met overschrijding termijn voor beslissing over oplegging boete

Bevrijdende betaling aan beslagleggers door onbekendheid derde-beslagene met opening Italiaanse insolventieprocedure

Bankgarantie; Aannemingsovereenkomst voor de bouw van appartementen; Appartementseigenaren storten deel aanneemsom in depot bij notaris; Na stellen bankgarantie keert notaris depot uit aan aannemer; Voorwaarden waaronder de bankgarantie kon worden ingeroepen (vervaltermijn), waren zodanig, dat de garantie niet kan worden aangemerkt als vervangende zekerheid; Bank dient ook belangen van begunstigden in het oog te houden; Onrechtmatige daad bank jegens appartementseigenaren; Verwijzing naar HR 13 maart 2015, «JOR» 2015/184, m.nt. Bergervoet (ABN AMRO/Amstelpark) en HR 18 oktober 2019, ECLI:NL:HR:2019:1607 (ISG/Natwest)

Boedelschulden; Faillissement huurder; Opzegging huurovereenkomst door curator; Ontoereikendheid van boedel om boedelschulden (huur) te voldoen is niet te wijten aan curator; Curator is derhalve niet in verzuim en is geen rente als boedelschuld verschuldigd; Verwijzing naar HR 19 april 2013, «JOR» 2013/224, m.nt. Boekraad (Koot Beheer/Tideman q.q.)

Pandrecht op aandelen; Vaststellingsovereenkomst, inhoudende verkoop van aandelen, waarbij koopsom wordt omgezet in geldlening, waarvoor derde hoofdelijk medeschuldenaar wordt en als zekerheid een pandrecht op aandelen verstrekt; Notaris legt hetgeen partijen zijn overeengekomen, niet duidelijk in akte vast; Uitleg overeenkomst die aan verpanding ten grondslag ligt; Haviltex-maatstaf; Bedoeling van partijen doorslaggevend voor beoordeling rechtsgeldigheid pandrecht; Hoofdrecht waarvan de pandrechten afhankelijk zijn, bestaat, zodat de pandrechten zijn tot stand gekomen

Getuigenverhoor ex art. 66 Fw; Rechter-commissaris wil zoon van (indirect) bestuurder en aandeelhouder van gefailleerde vennootschappen horen; Zoon komt niet het verschoningsrecht ex art. 66 lid 4 Fw toe; Nemo tenetur-beginsel; Waarborg van HR 24 januari 2014, «JOR» 2014/251, m.nt. Van Nielen (X/Ruding q.q.) geldt ook voor getuigen die op grond van art. 66 Fw worden gehoord; Effectieve afwikkeling van faillissement ook mogelijk zonder getuigenis van zoon, zodat hem verschoningsrecht toekomt

Cessie van kartelschadevorderingen aan claimvehikel; Toepasselijk recht op cessieovereenkomst; Bescherming schuldenaar tegen ongeldige cessie?; Onderzoeksplicht schuldenaar; Stelplicht en bewijslast; Geen strijd met fiduciaverbod; Bepaaldheidsvereiste en bepaalbaarheidsvereiste; Vereisten aan mededeling aan schuldenaar; Verwijzing naar HR 19 december 1997, «JOR» 1998/40, m.nt. Van Hees (Zuidgeest/Furness) en HR 27 november 2009, «JOR» 2010/43, m.nt. Frielink (World Online); Tussenarrest

Faillissement Imtech; Gelaagde aansprakelijkheidsverzekering commissarissen; Geen dekking van kosten van verweer voorafgaand aan een aansprakelijkstelling onder excess-verzekering; Limiet van onderliggende verzekering niet uitgeput; Betaling van Imtech in het kader van een schikking in verband met schade waarvoor verzekerden aansprakelijk werden gehouden, is geen daadwerkelijke betaling onder de primaire verzekering; Hoger beroep van Vzngr. Rb. Noord-Holland 9 september 2019, «JOR» 2020/43, m.nt. Hendrikse

Borgtochtovereenkomst; Toestemmingsvereiste ex art. 1:88 lid 1 aanhef en onder c BW; Uitzondering ex art. 1:88 lid 5 BW; Maatstaf en motivering; Behoort het aangaan van een overeenkomst door aandeelhouder en feitelijk bestuurder, strekkende tot uitstel van betaling en het voorkomen van faillissement, tot de normale uitoefening van het bedrijf van de vennootschap?; Tegenprestatie?; Verwijzing naar HR 18 december 2015, «JOR» 2016/106, m.nt. Bertrams (Nooij/ING) en HR 13 juli 2018, «JOR» 2018/263, m.nt. Bergervoet (Rabobank/X); Cassatie van Hof ’s-Hertogenbosch 12 februari 2019, «JOR» 2019/258, m.nt. Stal

Beslag- en executierecht; Vordering verbod tot leggen conservatoir beslag, terwijl uitspraak in bodemprocedure nog geen kracht van gewijsde heeft; Afstemmingsregel niet van toepassing; Belangenafweging; Verwijzing naar o.m. HR 7 januari 2011, «JOR» 2011/134 (Yukos) en HR 17 april 2015, «JOR» 2015/122, m.nt. Steneker (Nidera)

Geldig pandrecht op auteursrechten?; Uitleg pandakte; Haviltex-maatstaf; Voldoet pandakte aan bepaaldheidsvereiste?; Niet vereist dat auteursrecht uit administratie kan worden afgeleid of op balans staat vermeld; Verwijzing naar HR 14 oktober 1994, ECLI:NL:HR:1994:ZC1488 (Spaarbank Rivierenland/Gispen q.q.), HR 16 mei 2003, «JOR» 2003/184 (X/Rabobank) en HR 22 november 2019, «JOR» 2020/72, m.nt. Van Hoof (X Holding/Heijmans); Sprongcassatie van Rb. Amsterdam 27 september 2018, «JOR» 2019/45, m.nt. Faber

Verzoek van bestuurders tot bevel aan curator om over te gaan tot beëindiging van het faillissement van een vennootschap; Ontvankelijkheid ex art. 69 Fw; Indien de boedel toereikend is om de geverifieerde schuldeisers te voldoen, mag de curator de vereffening niet voortzetten en overige activa te gelde maken ten behoeve van andere, niet-geverifieerde schuldeisers of aandeelhouders; Verwijzing naar HR 19 december 2003, «JOR» 2004/61, m.nt. Van Hees (Curatoren Mobell/Interplan); HR 16 december 2011, «JOR» 2012/65, m.nt. Spinath (Prakke/Gips) en HR 24 maart 2017, «JOR» 2017/183, m.nt. Van Eeden-Van Harskamp; Cassatie van Rb. Gelderland 8 mei 2019, «JOR» 2019/232, m.nt. Kraaipoel

Beslag- en executierecht; Vordering in kort geding tot terugbetaling van hetgeen aan curator is voldaan op grond van veroordelend vonnis in bodemprocedure dat nadien in hoger beroep is vernietigd; Afstemmingsregel; Oordeel in kort geding is terecht afgestemd op eindarrest in bodemprocedure, zodat instellen van cassatieberoep door curator niet relevant was; Geen misbruik van executiebevoegdheid; Maatstaf; Verwijzing naar HR 22 april 1983, ECLI:NL:HR:1983:AG4575 (Ritzen/Hoekstra); HR 7 januari 2011, «JOR» 2011/134 (Yukos) en HR 20 december 2019, ECLI:NL:HR:20219:2026; Samenhang met HR 15 februari 2019, «JOR» 2019/150, m.nt. Castermans; Vervolg op Vzngr. Rb. Overijssel 5 maart 2018, «JOR» 2018/191, m.nt. J.B.A. Jansen

Tuchtrecht accountants; Accountant verricht in opdracht van curator persoonsgericht onderzoek, waarbij hij zich uitsluitend baseert op door curator beschikbaar gestelde informatie; Curator wil het accountantsrapport inbrengen in een bestuurdersaansprakelijkheidszaak; Accountant schendt beginsel van hoor en wederhoor, waardoor het rapport deugdelijke grondslag mist

Overgang van onderneming; Prejudiciële beslissing; De uit een arbeidsovereenkomst voortvloeiende rechten en verplichtingen gaan over op ieder van de verkrijgers naar verhouding van de door de betrokken werknemer verrichte werkzaamheden; Indien dat onmogelijk is of afbreuk doet aan de rechten van de werknemer, wordt de arbeidsovereenkomst geacht te zijn verbroken door toedoen van de verkrijger(s); Verwijzing naar onder meer HvJ EG 7 maart 1996, ECLI:EU:C:1996:87 (Merckx en Neuhuys) en HvJ EG 6 september 2011, ECLI: EU:C:2011:542 (Scattolon)

Algemene voorwaarden; Zwarte en grijze lijst; Onredelijk bezwarend beding; Vervalbeding; Onderscheid verkorting of vervanging van wettelijke verjaringstermijn of wettelijke vervaltermijn; Verhouding art. 6:233, aanhef en onder a, 6:236, aanhef en onder g en 6:237, aanhef en onder h BW

Toepassingsbereik art. 3:301 lid 2 BW; Veroordelend vonnis tot levering van registergoed met bepaling dat vonnis in de plaats treedt van leveringsakte als veroordeelde niet meewerkt; Veroordeelde voldoet aan veroordeling en stelt daarna hoger beroep in; Hoger beroep is niet ingeschreven in het rechtsmiddelenregister; Ontvankelijkheid in hoger beroep; Eis van inschrijving in het rechtsmiddelenregister geldt niet indien op het moment waarop het rechtsmiddel wordt aangewend, vaststaat dat de uitspraak niet ter vervanging van de akte van levering kan worden ingeschreven; Verwijzing naar onder meer HR 4 mei 2007, ECLI:NL:HR:2007:AZ7615 en HR 8 juli 2016, «JOR» 2016/296, m.nt. J.E. Jansen (Esconado c.s./erven Kollman c.s.)

Koop van bedrijfspand met akte inzake hoofdelijke aansprakelijkheid; Dwaling; Bedrog; Voor vraag of persoonlijke zekerheid onder invloed van bedrog of dwaling is tot stand gekomen, is niet beslissend of de onjuiste mededelingen dan wel de verzwegen feiten de kern van de overeenkomst betreffen; Derogerende werking van redelijkheid en billijkheid terecht?