Aflevering 11

Bestuurders- en concernaansprakelijkheid; Beroep door schuldeisers op bijzondere zorgplicht langs lijnen van HR 11 september 2009, «JOR» 2009/209, m.nt. Spinath (Comsys); Motiveringsklachten gegrond; Voor het overige toepassing van art. 81 RO

Vereffening na ontbinding door opheffing faillissement; Verzoek ex art. 2:23c BW niet noodzakelijk indien bestuurder/vereffenaar van ontbonden rechtspersoon in staat is tot optreden

Statutaire doelstelling en ondernemingsactiviteiten mede van belang bij oordeel over aansprakelijkheid bestuurder stamrechtvennootschap; Hoge drempel voor aansprakelijkheid; Geen kennelijk onbehoorlijke taakvervulling; Geen wetenschap van benadeling en geen persoonlijk ernstig verwijt; Verbod om stamrechtkapitaal voorwerp van zekerheid te maken is door latere bepaling in statuten achterhaald

Stichting; Partijen leggen gezamenlijk rechtsvraag voor aan rechter; Statutenwijziging conform opgestelde conceptakte is onder nadere voorwaarde toelaatbaar

Kort geding; Tegenstrijdig belang bestuurders van stichting; Anticipatie wetsvoorstel bestuur en toezicht rechtspersonen

Enquêteprocedure coöperatie; Drempel voor ontvankelijkheid; Om als verzoeker te worden aangemerkt is tijdige indiening verweerschrift of eigen verzoekschrift vereist; Verstrekken van volmacht is hiertoe onvoldoende

Enquêteprocedure Xeikon; Geheimhoudingsplicht onderzoeker; Voorzitter OK machtigt onderzoeker tot verstrekken van specifieke informatie aan deskundige in uitkoopprocedure

Medezeggenschap; Inrichting topstructuur in strijd met eerdere afspraken met OR; Stichting heeft bij afweging van betrokken belangen niet in redelijkheid tot besluit kunnen komen; Toewijzing gevraagde voorzieningen: intrekking van besluit en ongedaanmaking van gevolgen; Afwijzing beroep op derdenwerking door stichting

Rentederivaten; Informatieverstrekking bij renteswap; Onderscheid tussen mededelingsplicht en waarschuwingsplicht; Bij cliëntenonderzoek ingewonnen informatie kan van invloed zijn op aard en omvang mededelingsplicht; Verwijzing naar HR 5 juni 2009, «JOR» 2009/199, m.nt. Lieverse (De Treek/Dexia) en HR 28 juni 2019, «JOR» 2019/223, m.nt. Strijbos (prejudiciële beslissing rentederivaat)

Rentederivaten; Informatieverstrekking bij renteswap; Eigen verantwoordelijkheid cliënt; Gevolgen van vernietiging; Risico-uitleg; Verwijzing naar HR 5 juni 2009, «JOR» 2009/199, m.nt. Lieverse (De Treek/Dexia) en HR 28 juni 2019, «JOR» 2019/223, m.nt. Strijbos (prejudiciële beslissing rentederivaat)

Toerekenbare tekortkoming werkgever bij nakoming van arbeidsovereenkomst en daarin geïncorporeerde pensioenovereenkomst; Opzegging duurovereenkomsten; Derdenwerking

Handhavingsbevoegdheid ACM; Legaliteitsbeginsel; Geen sprake van openstelling e-mailadres in de zin van art. 2:14 Awb; Onjuist verzonden bericht heeft directie vennootschap niet bereikt; Als waarschuwing volgens vaste gedragslijn in een specifiek onderzoek aan boeteoplegging voorafgaat, is boeteoplegging zonder waarschuwing onzorgvuldig en onevenredig omdat appellante de kans is ontnomen website tijdig op orde te brengen en aan boete te ontkomen

Instemmingsbesluit DNB ten aanzien van fusie pensioenverzekeraar Optas en Aegon; Bevoegdheid en spoedeisend belang; Aannemelijk is dat afzonderlijk bezwaar tegen weigering tot verstrekken van afschrift instemmingsbesluit niet-ontvankelijk wordt verklaard; In zoverre bestaat geen grond voor treffen van voorlopige voorziening; Toewijzing verzoek bij bezwaar tegen instemmingsbesluit; Voldoende rechtstreeks belang aanwezig; DNB kan zich niet beroepen op geheimhoudingsplicht en dient instemmingsbesluit te verstrekken

Abstracte bankgarantie ter opheffing van beslag; Bankgarantie vervalt indien niet binnen één maand een procedure aanhangig is gemaakt of een schikking is bereikt dan wel indien na tien jaar geen procedure over de gewaarborgde vordering meer aanhangig is; Abstracte karakter geldt niet in verhouding tussen begunstigde en steller; Belangenafweging; Ondanks mogelijkheid van cassatieprocedure is het naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar om steller te blijven houden aan de verplichting om de bankgarantie te blijven doen stellen

Zakelijke borgtochtovereenkomst; Handelend echtgenoot is, als feitelijk bestuurder en aandeelhouder van tussengeschakelde vennootschap, zo nauw verbonden met de vennootschap dat hij in de praktijk als ondernemer kan gelden; Rechtshandelingen waarvoor zekerheid werd verstrekt geschiedden ten behoeve van de normale uitoefening van het bedrijf van de vennootschap; Verwijzing naar HR 11 juli 2003, «JOR» 2003/223, m.nt. Verdaas (Kelders/Fortis); HR 8 oktober 2010, «JOR» 2010/367 (Abbink/SNS) en HR 18 december 2015, «JOR» 2016/106 (Nooij/ING), m.nt. Bertrams

Overdracht kredietportefeuille van bank aan derde (Promontoria); Overdracht van vordering op klant is niet door middel van contractsoverneming, maar door middel van cessie tot stand gekomen; Uitleg art. 36 Algemene Bankvoorwaarden en akte van cessie; Promontoria heeft recht om hypotheekrecht uit te winnen; Retentierecht; Vordering van aannemer op klant is niet komen vast te staan zodat aannemer geen rechtsgeldig retentierecht op woning jegens klant en Promontoria kan inroepen; Verwijzing naar Rb. Oost-Brabant 20 september 2017, «JOR» 2018/24, m.nt. Keukens; Hof Amsterdam van 17 april 2018, «JOR» 2018/181, m.nt. Huizingh; Rb. Amsterdam 25 juli 2018, ECLI:NL:RBAMS:2018:5939 en Vrzngr. Rb. Rotterdam 29 november 2018, ECLI:NL:RBROT:2018:9881

Exhibitieplicht; Vordering tot verstrekking afschriften van administratie van failliet ex art. 843a Rv door curator; Voldoende aannemelijke rechtsbetrekking; Exhibitie niet in strijd met belangen van de boedel; Verwijzing naar HR 10 juli 2015, ECLI:NL:HR:2015:1834

Arubaanse zaak; Overgang van onderneming; Voor de vraag of sprake is van een overgang van het bedrijf is beslissend of de identiteit van het bedrijf behouden blijft; Weging van alle omstandigheden van het geval; Verwijzing naar HvJ EG 18 maart 1986, ECLI:EU:C:1986:127 (Spijkers); HvJ EU 9 september 2015, ECLI:EU:C:2015:565 (Air Atlantis) en HvJ EU 7 augustus 2018, ECLI:EU:C:2018:646 (Colino)

Bodemverhuurconstructie; Verrekening tijdens faillissement; Verrekening door pandhouder van verschuldigde huur met vordering waarvoor het pandrecht is bedongen, is geen onaanvaardbare doorbreking van de gelijkheid van schuldeisers als bedoeld in HR 22 december 1989, NJ 1990/661 (Tiethoff q.q./NMB)

Faillissement Indover; Heeft Bank Indonesia een garantie afgegeven dat Indover verplichtingen zou nakomen?; Toepasselijk recht; Peeters/Gatzen-vordering; Immuniteit van executie; Art. 81 RO; Verwijzing naar HvJ EG 6 oktober 2009, «JOR» 2010/52, m.nt. Van Dongen (ICF/Balkenende); Vervolg op Rb. Amsterdam 27 augustus 2014, «JOR» 2015/208 en Hof Amsterdam 14 november 2017, «JOR» 2018/157, m.nt. Van Andel

Retentierecht op raketonderdelen; Onderaannemer deed, anders dan tot hetzelfde concern behorende hoofdaannemer, geen afstand van retentierecht jegens eigenaar; Beroep van onderaannemer op retentierecht desalniettemin naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar

Nadat wettelijke schuldsanering op haar van toepassing werd verklaard, stelt saniet zelf hoger beroep in, waarna schuldsanering wordt omgezet in faillissement; Ambtshalve schorsing van procedure ex art. 29 Fw; Samenhang met HR 30 november 2018, «JOR» 2019/47, m.nt. Van Genugten

Prejudiciële beslissing; Procedure omtrent verdeling na gerechtelijke veiling van een in Oostenrijk gelegen onroerende zaak; Bevoegdheid rechter; Het beroep van een schuldeiser tot betwisting van de verdeling van de opbrengst van een gerechtelijke veiling, dat strekt tot vaststelling dat een concurrerende schuldvordering teniet is gegaan wegens verrekening en dat het zekerheidsrecht ter garantie van die schuldvordering niet kan worden tegengeworpen, valt niet onder de exclusieve bevoegdheid van de gerechten van de lidstaat waar het onroerend goed is gelegen; Verwijzing naar onder meer HvJ EG 4 juli 1985, ECLI:EU:C:1985:302 (AS‑Autoteile) en (HvJ EU 4 oktober 2018, ECLI:EU:C:2018:805 (Feniks)

Faillissement DSB Bank; Exhibitieplicht; Incidentele vordering tot afgifte stukken door curatoren DSB Bank in verband met aansprakelijkstelling curatoren wegens niet doorzetten van procedure tegen DNB; Rechtmatig belang bij afgifte stukken; Vordering van curatoren op DSB is niet uitsluitend Peeters/Gatzen-vordering, maar vordering van failliet zelf; Samenhang met Rb. Amsterdam 29 april 2015, «JOR» 2015/206, m.nt. Van Praag

Surseance van betaling; Afwijzing verzoek tot dwangakkoord ex art. 268a Fw; Belangenafweging

Pre-pack ziekenhuis; Persoonlijke aansprakelijkheid stille bewindvoerder of stille curator (beoogd curator); Overeenkomstige toepassing Maclou-norm; Betekenis van opdracht en aanwijzingen door rechter of beoogd rechter-commissaris; Betekenis van praktijkregels; Als beoogd curator opgedane kennis van belang bij beoordeling persoonlijke aansprakelijkheid als curator; Verwijzing naar HR 19 april 1996, «JOR» 1996/48, m.nt. SCJJK (Maclou); Cassatie van Hof Den Haag 28 november 2917, «JOR» 2918/80, m.nt. Van Geel

Omzetbelasting; Verzoek teruggaaf omzetbelasting ter zake van niet-vergoede leveringen en diensten; Termijn waarbinnen verzoek moet worden gedaan; Wanneer ondernemer al in een eerder tijdvak in redelijkheid niet langer betaling kon verwachten, kan hij dit verzoek niet meer doen bij de aangifte over een later tijdvak; Hoge Raad komt terug op HR 16 oktober 2009, «JOR» 2010/34, m.nt. Tekstra onder «JOR» 2010/35

Beroepsaansprakelijkheid accountant; Zorgplicht accountant jegens derde; Accountant maakt beroepsfout bij ordenen/herinrichten administratie en samenstelling jaarrekening; Accountant hoefde er geen rekening mee te houden dat rapportage ter beschikking van derde zou komen; Geen aansprakelijkheid jegens derde ondanks tuchtrechtelijke veroordeling; Verwijzing naar o.a. HR 24 september 2004, «JOR» 2004/341 (Vleesmeesters/Alog); HR 13 oktober 2006, «JOR» 2006/297 (Vie d’Or) en HR 22 september 2017, «JOR» 2018/30, m.nt. De Haan

Prejudiciële beslissing; Kartelschade; Bevoegdheid rechter; Hongaars transportbedrijf vordert schadevergoeding als gevolg van kartelafspraken van Europese ondernemingen omtrent prijs van vrachtwagens; Bij een vordering tot vergoeding van kartelschade is “de plaats waar het schade brengende feit zich heeft voorgedaan” de plaats waar de beïnvloede markt zich bevindt en waar de benadeelde stelt schade te hebben geleden, ook jegens karteldeelnemer waarmee benadeelde geen contractuele relatie was aangegaan; Verwijzing naar HvJ EG 11 januari 1990, ECLI:EU:C:1990 (Dumez France en Tracoba) en HvJ EU 5 juli 2018, ECLI:EU:C:2018:533 (flyLAL-Lithuanian Airlines)