Aflevering 12

Uitkoopprocedure Fortuna; Verzet tegen verstekarrest is tijdig ingesteld; Analoge toepassing van langere verzettermijn op aandeelhouders met onbekende woon- of verblijfplaats buiten Nederland; Rechtsverhouding tussen uitkoper en uit te kopen aandeelhouders is processueel ondeelbaar; OK had uitkoper moeten opdragen gezamenlijke andere aandeelhouders in geding op te roepen; Vervolg op OK 14 januari 2020, «JOR» 2020/33, OK 2 oktober 2018 en 30 oktober 2018, «JOR» 2019/10, alle m.nt. Josephus Jitta, Verband met OK 24 april 2017, «JOR» 2017/163, m.nt. Josephus Jitta en OK 14 juli 2017, «JOR» 2018/7, m.nt. Van der Schrieck

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van onrechtmatige daad; Selectieve betaling; Inkomsten waren in elk geval geruime tijd voldoende om kosten voor instandhouding van onderneming te voldoen, maar niet voldoende om daarnaast schuld aan geïntimeerde te betalen; Een dergelijke afweging overschrijdt de grenzen van betaalautonomie van bestuur van stichting niet; Geen persoonlijk ernstig verwijt

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van onrechtmatige daad; Schade in verband met onterecht gelegd beslag door vennootschap; Bestuurder had op peildatum ernstig rekening moeten houden met mogelijkheid dat vordering waarvoor beslag was gelegd niet zou komen vast te staan en een vordering uit hoofde van schadevergoeding op vennootschap zou resteren; Persoonlijk ernstig verwijt; Verwijzing naar HR 4 april 2014, «JOR» 2015/1, m.nt. Verboom (Air Holland)

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van onrechtmatige daad; Tweede categorie Ontvanger/Roelofsen; Geen wetenschap van benadeling met betrekking tot niet-nakoming van verplichtingen uit aannemingsovereenkomst; Geen ernstig verwijt; Toepassing Beklamelnorm op bindend advies leidt evenmin tot schadeplichtigheid; Wederpartij verkeert door schending van zorgvuldigheidsnorm niet in nadeliger positie ten opzichte van situatie voordat werd overeengekomen bindend advies te vragen

Enquêteprocedure; Patstelling in bestuur en ava; Gegronde redenen voor twijfel aan juist beleid en juiste gang van zaken; Onderzoek bevolen; Toewijzing gevraagde onmiddellijke voorziening: benoeming van OK-bestuurder met doorslaggevende stem en exclusieve vertegenwoordigingsbevoegdheid; Geen beperking van diens bevoegdheden; OK-bestuurder bepaalt wijze van invulling taken en verantwoordelijkheden

Enquêteprocedure; Tweedefasebeschikking; Wanbeleid; Treffen van voorzieningen om gevolgen wanbeleid te redresseren; Vernietiging van besluiten in kader van 2015-transactie heeft mede gezien tijdsverloop onzekere gevolgen voor vennootschap en is daarom geen adequaat middel; Ontslag van bestuurder en vernietiging van dechargebesluiten; Afwijzing van gevraagde onmiddellijke voorzieningen

Enquêteprocedure; Ontvankelijkheid; Gezamenlijk bevoegd bestuurder kan zelfstandig namens vennootschappen enquêteverzoek indienen dat (mede) betrekking heeft op onderzoek naar bestaan van impasse in bestuur van vennootschappen; Verwijzing naar OK 5 november 2020, «JOR» 2021/88, m.nt. Kreileman; Gegronde reden voor twijfel aan juist beleid en juiste gang van zaken; Onderzoek bevolen; Toewijzing gevraagde onmiddellijke voorzieningen: benoeming van bestuurder met doorslaggevende stem en exclusieve vertegenwoordigingsbevoegdheid en overdracht van aandelen ten titel van beheer

Enquêteprocedure; Joint venture; Bijzondere zorgplicht van bestuurder-aandeelhouder jegens aandeelhouder die niet tevens bestuurder is; Mogelijke belangenverstrengeling; Onvoldoende informatieverschaffing; Gegronde reden voor twijfel aan juist beleid en juiste gang van zaken; Onderzoek bevolen; Toewijzing gevraagde onmiddellijke voorziening: benoeming van bestuurder met doorslaggevende stem en exclusieve vertegenwoordigingsbevoegdheid

Prejudiciële beslissing; Internationale rechtsmacht bij consumentenovereenkomst indien consument zijn woonplaats na sluiting heeft overgebracht naar andere door verdrag gebonden staat

Geen grondslag voor bestuurlijke boete wegens feitelijk leidinggeven dan wel medeplegen; Voor vaststellen van overtreding is vereist dat wordt aangetoond dat dagelijks beleid (mede) wordt bepaald door persoon die niet geschikt is en wiens betrouwbaarheid niet buiten twijfel staat; Het ontbreken van toetsing is daartoe niet voldoende; Hoger beroep van Rb. Rotterdam 22 oktober 2019, «JOR» 2019/284, m.nt. Nuijten

Beboeting van notaris wegens overtreding van Wwft; Financiering door niet financiële instelling, hoog rentepercentage en bijzondere winstdelingsregeling in onderlinge samenhang vormen verhoogd risico op witwassen; Dit geldt niet voor enkele omstandigheid dat in akte van levering opgenomen koopsom lager is dan WOZ-waarde; Matiging van boete

Art. 25 Mortgage Credit Directive (MCD), art. 7:127 lid 3 BW en art. 81c Bgfo verzetten zich niet tegen toepassing van beding in algemene voorwaarden op grond waarvan bank gederfde winst in rekening brengt bij openbreken rentevastperiode; Beding is voldoende transparant in zin van art. 5 Richtlijn 1993/13/EEG (oneerlijke bedingen) en evenmin onredelijk bezwarend

Onrechtmatige daad; Wetenschap dat faillissement onvermijdelijk was; Strijd met maatschappelijke betamelijkheid; Benadeling schuldeisers in faillissement; Peeters/Gatzen-vordering; Niet-ontvankelijkheid; Verwijzing naar HR 30 januari 1987, ECLI:NL:HR:1987:AG5528 (WUH/Emmerig q.q.)

Verrekening door een bank in het zicht van faillissement; Norm voor “goede trouw” ex art. 54/235 Fw; Art. 228 Fw staat niet in de weg aan kruislingse verrekening door bank na surseanceverlening; Verruimende uitzondering op de beperkte verrekeningsbevoegdheid van banken van toepassing in geval van betaling bij stille verpanding; Verwijzing naar onder meer HR 17 februari 1995, ECLI:NL:HR:1995:ZC1641 (Mulder q.q./CLBN); HR 14 juni 2013, «JOR» 2013/264, m.nt. Faber (ABN AMRO/Schreurs q.q.) en HR 15 november 2019, «JOR» 2020/22, m.nt. Faber (X/Y); Tussenvonnis

Verzoek ex art. 69 Fw tot bevel aan curator een dieper dan gebruikelijk onderzoek te (laten) doen naar strafrechtelijk handelen door bestuurder en (ex-)leden van failliet; Verzoeker is geen schuldeiser als bedoeld in art. 69 Fw en verzoek ziet niet op boedelbelang; Niet-ontvankelijkheid; Onvoldoende aanknopingspunten voor nader onderzoek door curator

WHOA; Prejudiciële vraag; Is op grond van art. 369 lid 4 Fw de WHOA van toepassing op vorderingen van de bedrijfspensioenfondsen in de zin van de Wet Bpf 2000 betreffende achterstallige pensioenpremies?

Beroep ex art. 67 Fw tegen weigering rechter-commissaris curator te machtigen een bodemprocedure te voeren ex art. 42 Fw; Toetsing door rechter-commissaris bij afgifte procesmachtiging; Faillissementspauliana; Wetenschap van benadeling; Samenstel van rechtshandelingen; Bestreden rechtshandelingen kunnen binnen faillissement geen succesvol paulianaberoep opleveren; Verwijzing naar HR 22 december 2009, «JOR» 2011/19, m.nt. Faber (ABN AMRO/Van Dooren q.q. III) en HR 7 april 2017, «JOR» 2017/213, m.nt. Bergervoet (Jongepier q.q./Drieakker c.s.)

WHOA-procedure ADO Den Haag; Toewijzing verzoek tot verlenging afkoelingsperiode; Belangrijke vooruitgang geboekt in de totstandkoming van het akkoord; Geen machtiging ex art. 42a Fw voor het aangaan van een kredietovereenkomst; Niet gebleken dat het aangaan van de kredietovereenkomst momenteel noodzakelijk is om de onderneming tijdens de voorbereiding van het akkoord te kunnen blijven voortzetten en dat op het moment dat gebruik moet worden gemaakt van het krediet, wordt voldaan aan de vereisten van art. 42a Fw; Vervolg op Rb. Den Haag 25 mei 2021, «JOR» 2021/225, m.nt. Tekstra

Geen verrekening van regres- en omslagschulden van een aantal (gefailleerde) vennootschappen op grond van een arbitraal vonnis met een vordering op één van hen; Cassatie van Hof Arnhem-Leeuwarden 21 januari 2020, «JOR» 2020/238, m.nt. Schuijling; Samenhang met HR 3 maart 2017, «JOR» 2017/84, m.nt. Leijten

Meldingsplicht bodemrecht ex art. 22bis lid 2 Iw 1990; Leaseovereenkomst; Terughoudend beleid ontvanger ten aanzien van reële eigendom lessor; Geen uitzondering op meldingsplicht van lessor, nu niet werd voldaan aan voorwaarden van Leaseregeling en reële eigendom van machines niet bij lessor lag; Bewijslast; Verwijzing naar Hof Amsterdam 30 september 2004, ECLI:NL:GHAMS:2004:AT1562

Renvooiprocedure; Opzegging dienstverband door curator ex art. 40 Fw; Op grond van art. 40 Fw door de curator gegeven ontslag kan kennelijk onredelijk zijn in de zin van art. 1639s BW (oud); Vergoeding wegens kennelijk onredelijk ontslag is boedelschuld; Vordering werknemer op vergoeding op grond van vóór faillissement gesloten sociaal plan is geen boedelschuld en komt niet voor verificatie in aanmerking; Verwijzing naar HR 23 mei 1980, NJ 1980/502 (Nebig/Nolen); FZI

Conservatoir derdenbeslag onder huurder op (toekomstige) huurpenningen, Latere executoriale verkoop van het verhuurde goed door de hypotheekhouder kan niet aan de beslaglegger worden tegengeworpen, Verwijzing naar onder meer HR 15 maart 1940, NJ 1940/848 (De Boer/Haskerveenpolder) en HR 10 april 1953, NJ 1953/587 (Ede/Ontvanger), FZI