Aflevering 9

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van art. 2:248 BW; Limitatieve opsomming van matigingsgronden in art. 2:248 lid 4, eerste zin, BW; Vervolg op Hof Arnhem-Leeuwarden 12 januari 2021, «JOR» 2021/133, m.nt. Jansen

Persoonlijke aansprakelijkheid van bestuurder; Eerste en tweede categorie Ontvanger/Roelofsen; Beklamelnorm; Geen schending van mededelingsplicht en geen verhaalsfrustratie; Bestuurder is niet aansprakelijk voor schade die wederpartij heeft geleden doordat vennootschap haar verplichtingen uit hoofde van contragarantie niet is nagekomen

Nietigheid van besluit tot omzetting van lening in agio wegens strijd met statuten; Aandeelhoudersovereenkomst wordt aangemerkt als regeling zoals is bedoeld in statuten; Op grond daarvan is omzettingsbesluit aan voorafgaande toestemming van ava onderworpen; Deze toestemming van ava ontbreekt; Schending van statuten levert tevens grondslag op voor aansprakelijkheid van bestuurder jegens medeaandeelhouder; Bestuurder treft ernstig verwijt gelet op machtspositie die hij heeft en betekenis die aandeelhoudersovereenkomst in dit opzicht toekomt

Afwijzing verzoek tot machtiging bijeenroepen van ava; Onduidelijkheid over stemverhouding; Op voorhand is niet vast te stellen of bij toewijzing van verzoek rechtsgeldige besluiten kunnen worden genomen over benoeming van tweede bestuurder; Zwaarwichtig belang van vennootschap dient te prevaleren boven redelijk belang dat curator heeft

Zustervennootschappen kwalificeren niet als groepsmaatschappij als bedoeld in boek 2 BW; Centrale leiding door een van beide vennootschappen ontbreekt; Als gevolg daarvan komt wederpartij geen beroep toe op verrekeningsbeding met daarin opgenomen groepsextensie

Voorzieningenrechter bevoegd vanwege onmogelijkheid om verzoek bij OK in te dienen; Spoedeisend belang aanwezig; Toewijzing van gevraagde vorderingen: tijdelijke overdracht van aandelen ten titel van beheer en tijdelijke benoeming van bestuurder

Stichting; Mondkapjeszaak; Toewijzing verzoek tot voorlopige schorsing van bestuurders; Ernst van feiten rechtvaardigt toewijzing van verzochte voorziening zonder bestuurders vooraf te horen; Tevens benoeming van tijdelijk bestuurder; Verband met Rb. Amsterdam 21 juli 2022, «JOR» 2022/204, m.nt. Van Uchelen-Schipper

Stichting; Mondkapjeszaak; Ontvankelijkheid van personen die zich voor non-profitorganisatie hebben ingezet; Kring van belanghebbenden; Ontslag van bestuurders wegens handelen in strijd met statuten; Tegenstrijdig belang; Bestuurders van non-profitorganisatie zijn tevens bestuurder en (indirect) aandeelhouder van door hen opgerichte commerciële onderneming met dezelfde statutaire doelstelling; Geen externe controle op beleidskeuzes en geen schriftelijke vastlegging; Bestuursverbod voor duur van vijf jaren en benoeming van tijdelijk bestuurder; Verband met Rb. Amsterdam 28 april 2022, «JOR» 2022/203, m.nt. Van Steensel

Prejudiciële beslissing; Nationale regeling inzake afwikkeling van kredietinstelling; Geen ontneming van eigendom; Gedeeltelijke omzetting vóór verstrijken van omzettingstermijn brengt verwezenlijking van door Richtlijn voorgeschreven resultaat niet ernstig in gevaar

Negatief betrouwbaarheidsoordeel bestuurder trustkantoor; Intrekking vergunning; Informatieverstrekking door OM aan DNB voordat definitieve beslissing over strafrechtelijke vervolging is genomen; Gebruik van deze informatie wordt gerechtvaardigd door zwaarwegend en spoedeisend belang; Hoger beroep van Rb. Rotterdam 30 juli 2020, «JOR» 2020/236, m.nt. Van Eersel

Collectieve belangenbehartiging; Vereniging Eigen Huis is aan te merken als belanghebbende bij besluit op handhavingsverzoek aan DNB

Intrekking van bankvergunning door ECB; Voorstel tot intrekking door nationale toezichthouder is geen voorbereidende handeling of niet-bindend ontwerpbesluit; Gebrekkige reputatie van aandeelhouder is voldoende reden om vergunning van bank in te trekken; Uitleg van reputatiecriterium; Sprake van onomkeerbare schade voor reputatie en bedrijfsmodel van bank

WHOA; Geen “succes fee” voor herstructureringsdeskundige; Toewijzing verzoek tot aanwijzing van andere herstructureringsdeskundige; Afkondiging afkoelingsperiode met opheffing van gelegd derdenbeslag; Bank heeft inmiddels haar pandrecht op beslagen vordering openbaar gemaakt; Gevolgen van afkoelingsperiode voor bank; Voldaan aan vereiste van vervangende zekerheid

Procederen door curator zonder financiële dekking voor proceskostenveroordeling; Terughoudendheid bij toetsing aan Duka/Achmea-norm; Geen persoonlijke aansprakelijkheid curator; Verwijzing naar HR 19 april 1996, «JOR» 1996/48, m.nt. Kortmann (Maclou) en HR 6 april 2012, ECLI:NL:HR:2012:BV7828 (Duka/Achmea)

Borgtochtovereenkomst; Beroep op zakelijke borgstelling bij lening via crowdfunding; Beroep op borgstelling is naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet onaanvaardbaar en levert geen schending van zorgplicht op; Zakelijke borg gebonden aan uitsluiting van verweermiddelen die hoofdschuldenaar jegens schuldeiser zou kunnen aanvoeren

Pandrecht op aandelen; COVID-19 is geen frustrating event; Door vijf events of default is stemrecht en vergaderrecht rechtsgeldig overgegaan op pandhouder; Uitoefening stemrecht is niet in strijd met redelijkheid en billijkheid

Boedelschulden; Verwijdering van liftinstallaties en navigatieapparatuur uit geleaste auto’s door curatoren; Lessor is niet door natrekking eigenaar geworden van liftinstallaties; Niet retourneren liftinstallaties door curatoren is derhalve geen onrechtmatige daad; Gevorderde schadevergoeding in verband met verwijdering liftinstallaties en navigatieapparatuur heeft betrekking op schade die is ontstaan tijdens looptijd leaseovereenkomsten en is derhalve geen boedelschuld; Verwijzing naar HR 19 april 2013, «JOR» 2013/224, m.nt. Boekraad (Koot Beheer/Tideman q.q.)

Borgtochtovereenkomst; Geen overeenkomst tot stand gekomen waarbij (indirect) bestuurder zich in privé borg heeft gesteld voor verplichtingen van vennootschap uit geldleningsovereenkomst; Haviltex-maatstaf

Faillissementspauliana; Betaling van facturen van advocatenkantoor door schuldenaar in het zicht van faillissement; Geen onverplichte rechtshandeling; Geen samenspanning ex art. 47 Fw; Beperkende werking redelijkheid en billijkheid; Verwijzing naar HR 24 maart 1995, ECLI:NL:HR:1995:ZC1676 (Gispen q.q./IFN); HR 20 november 1998, «JOR» 1999/19, m.nt. Faber (Verkerk/Tiethoff q.q.) en HR 29 juni 2001, «JOR» 2001/220 (Meijs q.q./Bank of Tokyo)

Lossing door derde-hypotheekgever ná veiling, waarop slechts een dochtervennootschap van de bank een bod deed, en vóór gunning; Lossing tegen executiewaarde mogelijk indien executie plaatsvindt door middel van veiling; Door lossing is hypotheekrecht tenietgegaan; Bank dient hypotheekrecht door te halen; Belangenafweging

Pandrecht; Verrekening door bank in het zicht van faillissement; Bank heeft vanaf moment dat zij wist dat faillissement was te verwachten geen voorrangspositie op door haar ontvangen pinbetalingen verband houdende met aan haar verpande winkelvoorraad; Geen verrekening mogelijk van vordering van bank op failliet met bijschrijvingen door pinbetalingen; Verruiming verrekeningsbevoegdheden ex art. 54 Fw niet redelijk en doelmatig; Verwijzing naar o.a. HR 17 februari 1995, ECLI:NL:HR:1995:ZC1641 (Mulder q.q./CLBN); HR 23 april 1999, «JOR» 1999/109, m.nt. Verhagen (Wollie); HR 19 november 2004, «JOR» 2005/19, m.nt. Steneker (ING/Gunning q.q.) en HR 14 februari 2014, «JOR» 2014/118, m.nt. Schuijling en Faber (Feenstra q.q./ING)

Faillissement Imtech; Faillissementspauliana; Advocatenkantoor heeft voorafgaand aan faillissement werkzaamheden ter voorkoming van dat faillissement verricht, waarvan de declaraties en voorschotten werden voldaan; Stelplicht en bewijslast; Geen samenspanning ex art. 47 Fw; Geen onrechtmatige daad advocatenkantoor jegens overige schuldeisers; Verwijzing naar HR 24 maart 1995, ECLI:NL:1995:ZC1676 (Gispen q.q./IFN); HR 16 juni 2000, «JOR» 2000/201 (Van Dooren q.q./ABN AMRO I); HR 7 maart 2003, «JOR» 2003/102 (Cikam/Siemon q.q.) en HR 17 januari 2020, «JOR» 2020/152, m.nt. Van Maanen (Curatoren/Banning)

Pre-pack; Doorstart Heiploeg; Overgang van onderneming vanuit (voorbereid) faillissement; Prejudiciële beslissing; Uitleg art. 5 Richtlijn 2001/23/EG; Pre-pack- en faillissementsprocedure worden samen aangemerkt als procedure gericht op liquidatie; Pre-pack staat onder toezicht van een overheidsinstantie; Regeling pre-packprocedure in wettelijke of bestuursrechtelijke bepalingen; Verwijzing naar HvJ EU 22 juni 2017, «JOR» 2017/217, m.nt. Verburg (Smallsteps); Vervolg op Rb. Overijssel 28 juli 2015, «JOR» 2015/283, m.nt. Loesberg; Hof Arnhem-Leeuwarden 17 juli 2018, «JOR» 2018/265, m.nt. Loesberg en HR 17 april 2020, «JOR» 2020/126, m.nt. Schaink

Faillissement ATB; Informatieplicht ex art. 105b Fw; Microsoft dient curatoren toegang te verschaffen tot administratie “in the cloud” van failliet; Geen strijd met Amerikaans of Europees sanctieregime

Afwijzing vordering tot nakoming overeenkomst tot levering van gas tegen overeengekomen prijs; Explosieve stijging energieprijzen levert geen overmacht op voor gasleverancier, maar kan een onvoorziene omstandigheid zijn als bedoeld in art. 6:258 BW; Loyaliteitsclausule

Koopovereenkomst varkensbedrijf; Uitvoeringsovereenkomst als bedoeld in art. 4:36 Awb; In een zodanige uitvoeringsovereenkomst kan niet een andere koopprijs worden overeengekomen dan uit de subsidieregeling voortvloeit; Indien koopovereenkomst afwijkt van subsidieregeling, kan geen nakoming van koopovereenkomst worden gevorderd bij burgerlijke rechter; Verwijzing naar ABRvS 19 april 2006, ECLI:NL:RVS:2006:AW2275 (Flevoland) en HR 4 april 2014, ECLI:NL:HR:2014:812 (CVZ/verzorgingshuizen)

Bestuurdersaanprakelijkheidsverzekering; Uitsluiting in polisvoorwaarden van dekking in geval van misdrijf; Het gebruik van derdengelden voor de financiering van de bedrijfsvoering is verduistering; Verzekeraar hoeft geen dekking te verlenen

Toepassingsbereik art. 3:301 lid 2 BW; Veroordelend vonnis tot levering van registergoed zonder bepaling dat vonnis in de plaats treedt van leveringsakte als veroordeelde niet meewerkt; Art. 3:301 lid 2 BW niet van toepassing, ook al is een dergelijke bepaling wel opgenomen in samenhangend kort geding; Verwijzing naar HR 27 maart 2020, «JOR» 2020/193, m.nt. Steneker (X/VM Vastgoed)

Revindicatie van roerend goed, Zonder nummernotering in telkens wisselende effectenvoorraad van bank opgenomen certificaten gelden als eigendom van bank, Bewindvoerders in surseance van betaling dienen paritas creditorum in acht te nemen, Financieel recht