Aflevering 10

Cv-akte biedt geen dwingend bewijs voor antwoord op vraag of economische eigendom van perceel grond is ingebracht; Vervolgens moet overeenkomst die in cv-akte is belichaamd worden uitgelegd op basis van Haviltex-maatstaf; Ook wijze waarop partijen uitvoering hebben gegeven aan overeenkomst kan voor uitleg van belang zijn; Hof is in zijn oordeel uitgegaan van onjuiste rechtsopvatting dan wel heeft zijn oordeel ontoereikend gemotiveerd

Rechten en verplichtingen tussen De Volksbank en CFO kwalificeren als arbeidsovereenkomst; Voor deze kwalificatie worden verschillende relevante factoren in onderling verband gewogen; Autonome functie-uitoefening duidt op grotendeels ontbreken van gezagsverhouding; Desalniettemin geen overtuigende onderbouwing voor kwalificatie “opdracht” door met name afwezigheid van commerciële risico’s en feit dat functie van CFO tot “vaste functiehuis” behoort; Peilmoment voor inroepen ontslagverbod tijdens ziekte van bestuurder

Noodzaakfinanciering; Spoedeisend belang aanwezig; Financiële nood, impasse in besluitvorming en ontbreken van reëel uitzicht op andere wijze van financiering voldoende aangetoond; Hoger beroep van Rb. Midden-Nederland 9 juli 2021, «JOR» 2022/28, m.nt. De Haan

Cv; Beherend vennoot is niet-ontvankelijk in verzoek tot faillietverklaring; Cv is rechthebbende op gepretendeerde vorderingsrecht; Afgescheiden vermogen van cv; Beherend vennoot kan vordering niet uit eigen hoofde instellen en is derhalve niet-ontvankelijk; Van vorderingsrecht is daarnaast niet summierlijk gebleken; Discussie tussen partijen is te ingewikkeld voor faillissementsprocedure

Bevoegdheidsincident; Internationale rechtsmacht; Woonplaats van bestuurder is waarschijnlijk Frankrijk; Alternatieve bevoegdheidsregeling op grond van art. 7 sub 1 onder b Brussel I-bis bij overeenkomst tot verstrekking van diensten aan in Nederland gevestigde vennootschap; Nederlandse rechter is bevoegd op grond van Brussel I-bis dan wel op grond van eenzelfde regeling in Nederlands commuun internationaal bevoegdheidsrecht; Verband met Hof Amsterdam (OK) 26 oktober 2017, «JOR» 2018/69, m.nt. Duynstee

Benoeming tijdelijke bestuurder door rechtbank; Toepassing van dezelfde maatstaf die geldt voor OK in enquêteprocedure; Onvoldoende is aangetoond dat er sprake is van wanbeleid; Verhoudingen zijn weliswaar verstoord maar leiden niet tot impasse in uitoefening van bestuurstaken; Geen zeer bijzondere omstandigheden die aanstelling van derde-bestuurder rechtvaardigen

Stichting Islamitisch Onderwijs; One tier board; Op grond van uitleg van statuten komt slechts aan leden van algemeen bestuur bevoegdheid toe om leden van algemeen bestuur of directeur-bestuurder te ontslaan; Ontslagbesluit van directeur-bestuurder is rechtsgeldig genomen; Geen reden om af te wijken van geldende vervaltermijn in verband met beroep op vernietigbaarheid van ontslagbesluit; Vervolg op Hof Amsterdam 2 maart 2021, «JOR» 2021/110 en 2021/111, m.nt. Wintgens-van Luijn

Uitkoopprocedure; Vaststelling van billijke prijs na verplicht bod; Onvoldoende inzicht in gegevens die conform Duitse wet- en regelgeving zijn verstrekt over kortere referentieperiode dan voorgeschreven in art. 5:80a lid 2 Wft; OK stelt bieder in gelegenheid nadere gegevens te verstrekken

Zorgplicht van bank in kader van verzoek tot doorhaling van tweede hypotheekrecht; Van zorgvuldig onderzoek is niet gebleken; Bank had aan doorhaling hypotheekrecht niet eis mogen verbinden dat financiering voor verhuurde pand (grotendeels) zou worden afgelost uit overwaarde van oude woning; Vergoeding van schade door herstructurering van nieuwe kredietsituatie

Bestuurlijke boete; Concreetheidsvereiste bij voorwetenschap; AFM heeft onjuiste maatstaf aangelegd bij vraag of vermoeden van omkoping kan worden gekwalificeerd als voorwetenschap; Herdefiniëren bestaande situaties tot toekomstige situaties is niet in lijn met Marktmisbruikrichtlijn en CESR-guidance; Strijd met lex certa-beginsel; AFM diende uit te gaan van bestaande situatie

Ongewijzigde voortzetting van bankrelatie; Vooralsnog is onvoldoende aannemelijk gemaakt dat bank nu of in toekomst onaanvaardbaar risico loopt; Opgelegde beheersmaatregel is bovendien in strijd met beginselen van proportionaliteit en subsidiariteit

Derdenverzet; Ontvankelijkheid curator; Curator was niet betrokken in procedure die leidde tot vonnis waartegen hij verzet heeft ingesteld; Curator/boedel wordt benadeeld in zijn verhaalsrecht door een evident geval van misbruik; Samenhang met Rb. Gelderland 20 juni 2018, «JOR» 2018/287, m.nt. Tekstra en Hof Arnhem-Leeuwarden 25 februari 2020, «JOR» 2020/196, m.nt. Wolf

Internationaal faillissementsrecht; Prejudiciële beslissing; Verzoek om opening insolventieprocedure in Engeland, waarna schuldenaar hoofdkantoor naar Duitsland verplaatst; Bevoegdheid rechter; Centrum van voornaamste belangen; De rechter van een lidstaat bij wie een aanvraag van een hoofdinsolventieprocedure is ingediend, blijft exclusief bevoegd indien het centrum van de voornaamste belangen van de schuldenaar naar een andere lidstaat wordt overgebracht na de indiening van die aanvraag, maar voordat die rechter daarop uitspraak heeft gedaan; De rechter van een andere lidstaat bij wie naderhand eenzelfde verzoek wordt ingediend, is niet bevoegd zolang de eerste rechter geen uitspraak heeft gedaan en zich niet onbevoegd heeft verklaard; Gevolgen Brexit; Verwijzing naar onder meer HvJ EG 17 januari 2006, «JOR» 2006/59, m.nt. Wessels (Staubitz-Schreiber) en HvJ EG 2 mei 2006, «JOR» 2006/224, m.nt. Veder (Eurofood)

Verrekening na schuldoverneming in zicht van faillissement; Peilmoment goede trouw; Verpandbaarheid coronasubsidies; Goede trouw schuldeiser tijdens coronacrisis; Verwijzing naar o.a. HR 7 oktober 1988, NJ 1989/449 (AMRO/Curatoren THB) en HR 30 januari 1953, ECLI:NL:HR:1953:121 (Doyer & Kalff)

WHOA; Verzoek om uitspraak over aspecten van belang voor het tot stand brengen van een akkoord ex art. 378 Fw; Waardering van de zaken die onder het pandrecht van de bank vallen, heeft naar juiste maatstaven plaatsgevonden; Op grond van bedongen hoofdelijkheid moet de vordering van de bank voor het volledige bedrag in de akkoorden worden meegenomen; Voornemen prejudiciële vraag te stellen over cash out-optie van bank voor concurrente deel van haar vordering; Absolute priority rule niet geschonden; Stemming over aan bank verpande vorderingen; Verwijzing naar Rb. Oost-Brabant 27 augustus 2021, «JOR» 2022/216, m.nt. Salah

Faillissementspauliana; Ratio art. 47 Fw; Wetenschap van faillissementsaanvraag ex art. 47 Fw zolang niet onherroepelijk is beslist op een bij de ontvanger van de betaling onbekend ingesteld hoger beroep tegen de afwijzing van een hem bekende faillissementsaanvraag; Dat het faillissement hangende het hoger beroep is uitgesproken door omzetting van surseance op eigen verzoek in faillissement, is niet relevant; Verwijzing naar o.a. Hof ’s-Hertogenbosch 1 oktober 2019, «JOR» 2020/66, m.nt. Schuijling; HR 16 juni 2000, «JOR» 2000/201 (Van Dooren q.q./ABN AMRO I) en HR 29 juni 2001, «JOR» 2001/220 (Meijs q.q./Bank of Tokyo); Hoger beroep van Ktr. Rb. Midden-Nederland 11 november 2020, «JOR» 2021/50, m.nt. Ten Berge

WHOA; Toewijzing homologatie onderhands akkoord en toestemming voor het opzeggen van overeenkomsten; Aangeboden bedrag is niet gebaseerd op reorganisatiewaarde, maar op maximale bedrag dat financiers wilden verstrekken

Pandrecht op vorderingen; Cessie; Pandgever cedeert deel van aan bank verpande debiteurenportefeuille aan derden; Uitleg pandakte; Haviltex-maatstaf; Pandrecht van de bank is niet mee overgegaan bij cessie; (Gedeeltelijke) informatieplicht pandgever over debiteurenportefeuille jegens bank

Toewijzing verzoek tot afkondiging van een afkoelingsperiode; “Plus” verbonden aan afkoelingsperiode; Met een akkoord buiten faillissement kan een beter resultaat worden behaald dan met de afwikkeling in faillissement omdat bij gecontroleerde verkoop van restvoorraden bestaande contractuele regelingen en groothandelsvergunning kunnen worden gebruikt

WHOA; Afwijzing verzoek tot een maatwerkvoorziening; Reikwijdte art. 379 Fw; Geen schorsing van lopende procedures als maatwerkvoorziening

Werknemers worden ontslagen door curator ex art. 40 Fw, waarna ze in dienst treden bij doorstarter; UWV doet op grond van loongarantieregeling betalingen aan ontslagen werknemers over opzegperiode; Werknemers zijn vanaf het moment van indiensttreding bij de doorstarter niet bereid de bedongen arbeid bij failliet te verrichten en hebben derhalve geen recht op loon van failliet; Loonvorderingen van UWV zijn derhalve geen boedelvorderingen; Verwijzing naar HR 21 november 1972, ECLI:NL:HR:1972:AC1656; HR 21 maart 2003, ECLI:NL:HR:2003:AF3057 en HR 19 december 2003, ECLI:NL:HR:2003:AL7037; Cassatie van Hof Arnhem-Leeuwarden 18 augustus 2020, «JOR» 2020/292, m.nt. Loesberg

Bankgarantie; Verbod tot het doen van (verzoek tot) uitbetaling onder bankgarantie wegens strijd met Europese sancties jegens Russische Federatie; Belangenafweging

Curator geeft na faillissement niet alle administratie aan failliet af; Schending art. 193 lid 3 Fw, maar geen persoonlijke aansprakelijkheid curator; Verwijzing naar HR 19 april 1996, «JOR» 1996/48, m.nt. S.C.J.J. Kortmann (Maclou); HR 16 december 2011, «JOR» 2012/65, m.nt. Spinath (Prakke/Gips); HR 8 april 2016, «JOR» 2016/180, m.nt. Bijloo (Schmitz q.q./Aerts Europa) en HR 9 november 2018, «JOR» 2019/26, m.nt. Tekstra (De Klerk q.q. c.s./X); Samenhang met Vzngr. Rb. Noord-Holland 13 september 2018, «JOR» 2018/315, m.nt. Harmsen en Hof Amsterdam 10 december 2019, «JOR» 2020/125, m.nt. De Haan

Pandrecht op aandelen; Toewijzing verzoek tot onderhandse verkoop van aandelen ex art. 3:251 lid 1 BW; Verwijzing naar Rb. Amsterdam, 23 september 2009, «JOR» 2009/340, m.nt. Vermunt

Tuchtrecht advocaten; Door curator geëntameerde klachtprocedure tegen advocaat van zorginstelling en haar bestuurder; Klachten betreffen het handelen van de advocaat dat heeft plaatsgevonden vóór datum faillissement; Ontvankelijkheid curator; Curator heeft zelfstandig klachtrecht; Tijdige indiening klacht; Curator enkel ontvankelijk voor zover het verweten handelen de belangen van de gezamenlijke schuldeisers raakt

Omzetbelasting; Betekening dwangbevelen binnen korte tijdspanne op hetzelfde adres aan acht vennootschappen van een fiscale eenheid voor evenzovele aansprakelijkstellingen voor één belastingschuld, waarbij achtmaal maximale betekeningskosten in rekening worden gebracht; Verklaring voor recht bij burgerlijke rechter dat de betekeningskosten te hoog zijn na afwijzende beslissing van de ontvanger op een verzoek om ambtshalve vermindering van die kosten; Burgerlijke rechter slechts gehouden tot vermindering van kosten bij “onmiskenbaar” onjuiste beschikking belastingdeurwaarder. Verwijzing naar o.a. HR 8 juli 1993, ECLI:NL:HR:1993:ZC1042