Aflevering 11

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van art. 6:162 BW; Benadeling van schuldeisers wegens overdracht van activa tegen te lage prijs; Overdragende en verkrijgende vennootschap hebben dezelfde (indirect) bestuurder; Belangenverstrengeling en wetenschap van benadeling; Hoofdelijke aansprakelijkheid van verkrijgende vennootschap en haar (indirect) bestuurder; Analoge toepassing van art. 2:23a lid 4 BW indien vereffening aan besluit tot ontbinding van vennootschap voorafgaat; Schadevaststelling op basis van liquidatiewaarde activa

Weigering van notaris om ministerie te verlenen berust op terechte gronden; Redelijke overtuiging of redelijk vermoeden van schending of omzeiling van EU-sancties; Summier dossier; Conceptstukken van voorgenomen transactie ontbreken; In kort geding is geen ruimte voor nadere belangenafweging

Persoonlijke aansprakelijkheid van bestuurders; Tweede categorie Ontvanger/Roelofsen; Taakverdeling tussen bestuurders; Op grond van deze taakverdeling treft enkel inmiddels overleden bestuurder ernstig verwijt door te bewerkstelligen dat vennootschap haar verplichtingen binnen aanbestedingsovereenkomst niet nakwam; Ten aanzien van verleende zorg op basis van PGB-budgetten hebben beide bestuurders bewerkstelligd dat vennootschap wanprestatie pleegde en ten opzichte van gemeente ongerechtvaardigd werd verrijkt; Hiervan treft beiden ernstig verwijt

Enquêteprocedure; Ontvankelijkheid; Aanspraak op aandeel in onverdeelde nalatenschap waartoe certificaten behoren, leidt niet tot gelijkstelling van eigen economisch belang van verzoeker als bedoeld in art. 2:346 BW; Omvang van nalatenschap is voldoende om na toescheiding van certificaten aan een andere deelgenoot de financiële aanspraak van verzoeker te kunnen voldoen; In dat geval kan bezwaarlijk worden gezegd dat certificaten voor rekening en risico van verzoeker worden gehouden

Enquêteprocedure; Joint venture-vennootschap verkeert in ernstige liquiditeitsnood door oorlog in Oekraïne; Gegronde redenen voor twijfel aan juist beleid en juiste gang van zaken; Noodzaakfinanciering; Emissie van aandelen; Toewijzing van onmiddellijke voorzieningen: benoeming van tijdelijk bestuurder met beslissende stem en vertegenwoordigingsbevoegdheid; overdracht van aandeel ten titel van beheer; benoeming van beheerder met doorslaggevende stem en terzijdestelling van vereisten voor geldige besluitvorming voor zover nodig in afwijking van statuten en aandeelhoudersovereenkomst

Collectief vermogensbeheer; Onvoldoende is aangetoond dat beheerder van beleggingsinstelling beleggingslimieten heeft overschreden; Potentiële beleggers zijn op adequate wijze geïnformeerd en gewaarschuwd voor risico’s; “Ken uw klant”-plicht geldt niet voor beheerder van beleggingsinstelling; Kifid heeft niet tot taak om onderzoek in te stellen

Doorlopend krediet; Rentewijzigingsbeding is niet duidelijk en begrijpelijk geformuleerd; Desalniettemin is geen sprake van oneerlijk beding in de zin van art. 3 lid 1 Richtlijn 93/13/EG; Bij beantwoording van vraag of er sprake is van verstoord evenwicht tussen rechten en verplichtingen van partijen ten nadele van consument wordt achterliggend wettelijk kader en specifieke aard van doorlopend krediet in aanmerking genomen

Op grond van afweging van belangen is opzegging van bankrelatie naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet onaanvaardbaar; Klant wordt door beëindiging van bankrelatie niet uitgesloten van bancaire systeem; Belang bank bij beëindiging van relatie weegt op zijn minst even zwaar als belang van klant bij voortzetting

Hypotheekverstrekker voldoet aan verplichting tot het voeren van een eensporig rentebeleid indien aan nieuwe en bestaande klanten bij wie een vergelijkbaar risicoprofiel is vastgesteld bij dezelfde rentevastperiode eenzelfde renteaanbod wordt gedaan; Hieruit volgt derhalve niet de verplichting om bestaande klanten een renteaanbod te doen dat is gebaseerd op hun actuele risicoprofiel

WHOA; Afwijzing verzoek tot de afkondiging van een afkoelingsperiode; Niet aannemelijk dat schuldenaar lopende verplichtingen kan voldoen; Niet voldoende (summierlijk) aannemelijk gemaakt dat de belangen van de gezamenlijke schuldeisers gediend zijn met het voortzetten van de onderneming of dat met een akkoord buiten faillissement een beter resultaat kan worden behaald dan met afwikkeling in faillissement

Overeenkomst van geldlening; Uitleg; Haviltex-maatstaf; Dga is hoofdelijk medeschuldenaar van geldlening; Toestemmingsvereiste ex art. 1:88 lid 1, aanhef en onder c, BW; Echtgenote gaf toestemming met ondertekening van de overeenkomst; Stelplicht en bewijslast

Afwijzing verzoeken tot ontslag curator en tot benoeming voorlopige commissie van schuldeisers; Geen ernstige fout curator; Faillissement is niet omvangrijk of complex en specifieke kennis van branche is niet noodzakelijk voor afwikkeling van het faillissement; Verwijzing naar o.a. Rb. Rotterdam 6 januari 2010, «JOR» 2010/248 en HR 6 juni 2014, «JOR» 2014/280, m.nt. J.J. van Hees (SNS Property c.s./X)

Ongedaanmakingsverbintenis op grond van nietige kredietovereenkomst; Termijnbetalingen bestemd om kredietovereenkomst af te lossen zijn niet onverschuldigd gedaan, maar verplicht op grond van de ongedaanmakingsverbintenis; Voor de verplichting tot ongedaanmaking treedt het overeengekomen kredietvergoedingspercentage in de plaats

Faillissementspauliana; Betaling van niet-opeisbare facturen van accountant door schuldenaar binnen een jaar voor faillietverklaring; Onverplicht verrichte rechtshandeling; Benadeling van schuldeisers; Vermoeden van wetenschap van benadeling ex art. 43 lid 1 sub 2 Fw

Concernfinanciering waarbij hoofdelijkheid is overeengekomen; Geobjectiveerde uitleg bankvoorwaarden; Afstandsbeding in bankvoorwaarden voorkomt niet dat failliet subrogeert in de rechten van de bank; Nu die subrogatie plaatsvond tijdens faillissement, was failliet niet bevoegd op grond van bankvoorwaarden afstand te doen van verkregen subrogatievordering; Hoger beroep van Rb. Oost-Brabant 23 juni 2021, «JOR» 2021/227, m.nt. Stein

Toewijzing verzoek tot faillietverklaring; Deponering van WHOA-startverklaring daags voor behandeling schorst faillissementsaanvraag niet

Concerngarantie; Uitleg van de reikwijdte van de garantie; Haviltex-maatstaf; Concerngarantie kwalificeert als borgtochtovereenkomst

Verpanding van vorderingen (van coöperatielid uit hoofde van ledenlening); Cessieverbod in statuten coöperatie; Uitleg cessieverbod naar objectieve maatstaven met inachtneming Haviltex-maatstaf; Beding dat de overdraagbaarheid van een vorderingsrecht met goederenrechtelijke werking uitsluit, leidt ook tot onverpandbaarheid van dat vorderingsrecht; Verwijzing naar HR 21 maart 2014, «JOR» 2014/151, m.nt. Schuijling (Coface/Intergamma); Vervolg op Rb. Den Haag 13 december 2017, «JOR» 2018/103, m.nt. Rensen en Steneker

Renvooiprocedure in kader van rangregeling; In een renvooiprocedure is een eiswijziging toelaatbaar indien daarmee niet getreden wordt buiten de grenzen van hetgeen partijen ten overstaan van de rechter-commissaris verdeeld hield; Vervolg op Rb. Zeeland-West-Brabant 7 februari 2018, «JOR» 2018/135, m.nt. Verheul

Internationaal faillissementsrecht; Peeters/Gatzen-vordering; Zorgplicht van grootmoedermaatschappij jegens failliet en jegens door stichting vertegenwoordigde schuldeisers van failliet; Bevoegdheid rechter; Toepasselijk recht; Vervolg op Rb. Midden-Nederland 23 mei 2018, «JOR» 2018/257, m.nt. Beunk; Rb. Midden-Nederland 30 januari 2019, «JOR» 2019/94, m.nt. Bens; Rb. Midden-Nederland 2 september 2020, «JOR» 2021/21, m.nt. Arons en HvJ EU 10 maart 2022, «JOR» 2022/190, m.nt. Beunk

Verzoek tot aanpassing van het vrij te laten bedrag; Art. 69 Fw niet van (overeenkomstige) toepassing; Ontvankelijkheid; Recofa-richtlijnen voor faillissementen en surseances van betaling zijn geen recht in de zin van art. 79 RO en strekken niet ertoe dat het vrij te laten bedrag steeds plaatsvindt op de wijze zoals vermeld in de Recofa-richtlijnen voor schuldsaneringen; Verwijzing naar o.a. HR 27 april 2012, ECLI:NL:HR:2012:BV6690 en HR 3 juni 2022, ECLI:NL:HR:2022:824

Beslag en executierecht; Conservatoir beslag op laptop; Geen risicoaansprakelijkheid van beslaglegger ingeval deurwaarder bij het leggen van conservatoir beslag niet door het beslag bestreken zaken van derde in beslag neemt; Verwijzing naar o.a. HR 5 december 2003, «JOR» 2004/59 (Kranenburg/Kranenburg)

Verzoek tot faillietverklaring van reeds ontbonden rechtspersoon; Turboliquidatie; Voldoende aannemelijk dat mogelijke baten bestaan (vordering op grond van aansprakelijkheid van de (indirect) bestuurders); Verwijzing naar HR 27 januari 1995, ECLI:NL:HR:1995:ZC1631

Advocatentuchtrecht; Curator brengt in paulianaprocedure een in de boedel aangetroffen vertrouwelijk memo van voormalig advocaat van klager in zonder overleg met advocaat van klager of deken; Handelwijze curator is niet alleen voor zover hij handelt als advocaat, maar ook in hoedanigheid van curator tuchtrechtelijk verwijtbaar; Verwijzing naar HR 3 april 2020, «JOR» 2020/138, m.nt. Doorenbos (X c.s./SNS) en HR 17 januari 2002, «JOR» 2020/152, m.nt. Van Maanen (Curatoren/Banning); Hoger beroep van RvD 18 oktober 2021, «JOR» 2022/108, m.nt. Stadig

Advocatentuchtrecht; Eisen onderzoeksrapport onafhankelijk advocaat-onderzoeker; Hoor en wederhoor; Voorkomen misverstanden; Opnemen alle relevante feiten; Intern of extern gebruik rapport; Rol advocaat onverenigbaar met rol onafhankelijk advocaat-onderzoeker