Aflevering 12

Yukos; Overdracht van beslagen aandelen levert onttrekking op als bedoeld in art. 198 lid 1 Sr; Art. 198 Sr strekt tot eerbiediging van daad van openbaar gezag; Voor aannemen van gebrek aan eerbiediging is voldoende dat goed in weerwil van beslag wordt vervreemd of bezwaard; Hoger beroep van Rb. Amsterdam 6 juni 2018, «JOR» 2018/266, m.nt. Stein

Vernietiging van besluiten ava op grond van strijd met statuten; Onduidelijkheid over stem (meerderheids)aandeelhouder; Kwalificeren van stem als niet uitgebracht is in strijd met wet en statuten en bovendien niet aan voorzitter ava; Voorzitter had besluitvorming dienen te schorsen opdat alsnog gewenste duidelijkheid had kunnen worden verkregen, zo nodig na gang van bestuurders naar OK, voorzieningenrechter dan wel na opdragen van beslissing aan een derde

Joint venture-vennootschap; Geen aansprakelijkheid van bestuurders; Van onbehoorlijke taakvervulling of ernstig verwijt is geen sprake; Beweerdelijk onrechtmatige gedragingen hebben alle plaatsgevonden na opzegging van managementovereenkomst door een van beide aandeelhouders; Opeisen van rekening-courantschuld bij enkel deze aandeelhouder is in gegeven omstandigheden in strijd met redelijkheid en billijkheid

Verzetregeling is uitsluitend van toepassing bij beëindiging van overblijvende aansprakelijkheid; Voor beëindiging genoemde voorwaarden in art. 2:404 lid 3 BW zijn cumulatief

Vordering van pensioengerechtigde tot vernietiging van juridische fusie tussen Optas Pensioenen NV en Aegon Levensverzekering NV; Geen grond aanwezig voor nietigheid of vernietigbaarheid van fusiebesluit; Voor eigen rekening van eiser komt dat hij geen gebruik heeft gemaakt van mogelijkheid van verzet tegen voorstel tot fusie zoals geregeld in art. 2:316 BW

Geschillenregeling; Toewijzing van vordering tot uitstoting; OK dient keuze te maken in belang van vennootschap indien in beginsel ten aanzien van beide partijen is voldaan aan vereisten voor uitstoting; Benoeming van deskundige voor nader deskundigenrapport over (methode voor) waardering van aandelen; Samenhang met OK 30 april 2019, «JOR» 2019/187, m.nt. Leijten

Enquêteprocedure; Toetsing aan norm van bekwaam en redelijk handelend onderzoeker; Doen van zakelijke mededelingen en duiden van feitelijke en algemeen binnen organisatie bekende informatie past binnen onderzoeksopdracht; Er is naar objectieve maatstaven geen grond voor twijfel aan onpartijdigheid of onafhankelijkheid van onderzoeker; Onderzoeker heeft grote mate van vrijheid om onderzoek naar eigen inzicht in te richten en uit te voeren; Afwijzing van verzoek tot ontheffing uit functie

Vaststelling van beloning OK-bestuurder nadat deze op eigen verzoek uit functie is ontheven en enquêteprocedure reeds is geëindigd; Gezien aard en omvang van zaak, de verrichte werkzaamheden en kennis en ervaring alsmede de op korte termijn vereiste beschikbaarheid, is afwijking van normen opgenomen in Wet normering topinkomens (WNT) gerechtvaardigd; Verwijzing naar OK 8 maart 2022, «JOR» 2022/119, m.nt. Broere (Stichting Omroep Limburg)

Enquêteprocedure Centric; Verzoek door OM om redenen van openbaar belang; Directe en acute bedreiging voor continuïteit van onderneming; Voorshands gegronde redenen om te twijfelen aan juist beleid en juiste gang van zaken; Toewijzing van gevraagde onmiddellijke voorzieningen: schorsing van bestuurder met onmiddellijke ingang en benoeming van uitvoerende bestuurder met zelfstandige vertegenwoordigingsbevoegdheid, benoeming van niet-uitvoerende bestuurder met beslissende stem en overdracht van aandelen ten titel van beheer aan nog nader aan te wijzen personen

Toetsingskader voor heroverweging van besluit tot opleggen van herstelsanctie in kader van toezicht op integere bedrijfsvoering en cliëntenonderzoek door DNB; Ook feiten en omstandigheden die zich ná eerdere oplegging hebben voorgedaan moeten in heroverweging worden betrokken; Niet alle overtredingen zijn bewezen; DNB mocht gebruikmaken van haar aanwijzingsbevoegdheid om de wel bewezen overtredingen te beëindigen; Hiervoor is validatieplicht niet noodzakelijk; Op dit punt is aanwijzing in strijd met evenredigheidsbeginsel

Aan stelplicht en bewijslast ter zake van bestaan van causaal verband tussen fout van bank en schade van consument mogen geen al te hoge eisen worden gesteld; Met voldoende mate van waarschijnlijkheid kan worden vastgesteld dat consument aandelen zou hebben verkocht op een moment dat koers relatief hoog stond

Intrekking vergunning voor beheren en aanbieden van rechten van deelneming in beleggingsinstellingen; Aanhoudende overtredingen die rechtstreeks raken aan beheerste en integere bedrijfsvoering

Collectieve actie; NN heeft niet volledig aan informatieverplichtingen voldaan; Geen wilsovereenstemming over eerste kosten; Aanvulling van leemte in verzekeringsovereenkomsten afgesloten tot 1 augustus 1999 waarbij tussentijds is afgekocht of premievrij is gemaakt; Vervolg op tussenvonnis Rb. Rotterdam 22 april 2020, «JOR» 2020/285, m.nt. ’t Hart onder «JOR» 2020/286

Factoringovereenkomst waarbij incasso wordt opgedragen aan derde, wiens kosten worden doorbelast aan de verkoper van de vorderingen; Bepalingen inzake incassokosten zijn geen algemene voorwaarden; Juistheid bedrag incassowerkzaamheden staat vast op grond van boekenclausule

Pauliana; Aangaan nieuwe financieringsovereenkomst door gefailleerden na herstructurering is onverplichte rechtshandeling; Verplichting tot zekerheidstelling was onder oude financieringsovereenkomst ondeelbare verbintenis; Verplichting dateerde voor aantal groepsvennootschappen uit oude financieringsovereenkomst en voor andere groepsvennootschappen uit herstructurering; Geen benadeling van schuldeisers; Hoger beroep van Rb. Overijssel 21 augustus 2019, «JOR» 2020/94, m.nt. Heems

WHOA; Aspectenverzoek art. 378 Fw; Akkoord voorziet in ongelijke behandeling concurrente schuldeisers; Geen redelijke grond aanwezig voor afwijking rangorde; Schuldeiser die volledig werd betaald, is geen dwangcrediteur; Belastingdienst wordt in belangen geschaad

Faillissementspauliana; Rechtshandeling die strekt tot voldoening van een gedeelte van overeengekomen koopprijs door middel van schuldoverneming; Onverplichte rechtshandeling; Benadeling van schuldeisers; Wetenschap van benadeling van schuldeisers; Verwijzing naar onder meer HR 22 mei 1992, ECLI:NL:HR:1992:ZC0615 (Bosselaar q.q./Interniber); HR 19 oktober 2001, «JOR» 2001/269, m.nt. Faber (Diepstraten/Gilhuis q.q.) en HR 22 december 2009, «JOR» 2011/19, m.nt. Faber (ABN AMRO/Van Dooren q.q. III)

Beslag door verhuurder op huurtoeslag; Strekking uitzondering op beslagverbod ex art. 45 lid 1 Awir; Wel inhoudelijk, maar geen temporeel verband vereist tussen vordering en toeslag; Verhuurder kan derhalve ook beslag leggen op huurtoeslag voor andere periode dan waarop achterstallige huur ziet; Beslag kan ook strekken tot verhaal van rente en kosten

Bodemvoorrecht en stil pandrecht; Curator verkoopt stil verpande bodemzaken aan pandhouder; Pandhouder voldoet meeropbrengst aan curator, waaruit de bevoorrechte vordering van de Belastingdienst volledig kan worden voldaan; Pandhouder hoeft derhalve niets meer af te dragen; Verwijzing naar HR 26 juni 1998, «JOR» 1998/126 (Aerts q.q./ABN AMRO)

Abstracte bankgarantie; Uitleg; Geen betalingsverplichting op grond van abstracte bankgarantie nu rechtsverhouding waarvoor bankgarantie is gesteld (huurovereenkomst), ontbreekt; Geen sprake van contractsoverneming, schuldoverneming of een nieuwe huurovereenkomst; Trekken bankgarantie is onrechtmatige daad begunstigde jegens (schuldeisers van) opdrachtgever

Abstracte garantie; Particuliere of zakelijke borgtocht; Handelen ten behoeve van normale bedrijfsuitoefening; Verweermiddelen borg

Toewijzing verzoek van curator tot machtiging om een gemeenschappelijke villa te gelde te maken ex art. 3:174 lid 1 BW; Villa behoort tot vóór faillissement van een der echtgenoten reeds ontbonden huwelijksgoederengemeenschap; Art. 63 Fw niet van toepassing; Belangenafweging

Koopovereenkomst schip; Vóór faillissement van de verkoper heeft geen levering van het nog teboekgestelde schip plaatsgevonden door inschrijving van een notariële akte; Het niet-uitschrijven van het schip uit het register vóór de verkoop was een onmiskenbare vergissing; Verkoper heeft een toekomstige roerende zaak bij voorbaat geleverd door bezitsverschaffing; Curator handelt in overeenstemming met de maatschappelijke betamelijkheid indien hij meewerkt aan het ongedaan maken van die vergissing; Verwijzing naar HR 31 oktober 2014, «JOR» 2015/55, m.nt. Boekraad (CZ Zorgkantoor/Scholtes q.q.)

Faillissementspauliana; Wetenschap van faillissementsaanvraag, terwijl er geen sprake is van schorsing van de behandeling van die aanvraag ex art. 376 lid 2 onder c Fw; Vernietigbaarheid betalingen door schuldenaar aan haar bestuurder na afloop van een WHOA-afkoelingsperiode en nadat een verzoek tot verlenging daarvan werd ingediend, maar vóórdat kennis genomen had kunnen worden van de afwijzing van dat verzoek

Vordering tot herroeping in procedure betreffende Peeters/Gatzen-vordering; Het materieel niet-bestaan van een belastingschuld kan, ondanks de formele rechtskracht van de belastingaanslagen, leiden tot niet-toewijsbaarheid van een Peeters/Gatzen-vordering; Door de curator achtergehouden stukken zijn reden tot herroeping ex art. 382 aanhef en onder c Rv; Verwijzing naar HR 2 december 2016, «JOR» 2017/27, m.nt. Tekstra (X/Staatssecretaris van Financiën); Vervolg op Hof Amsterdam 17 mei 2016, «JOR» 2016/313 en (cassatie van) Hof Amsterdam 28 juli 2020, «JOR» 2021/17, m.nt. Tekstra

Meldingsplicht bodemrecht ex art. 22bis lid 2 Iw 1990; Leaseovereenkomst; Terughoudend beleid ontvanger ten aanzien van reële eigendom lessor; Lessor liep restwaarderisico; Reële eigendom van machines lag bij lessor; Overeenkomsten kwalificeren als operational lease; Uitzondering op meldingsplicht van lessor, nu werd voldaan aan voorwaarden van Leaseregeling; Proceskostenveroordeling hoger dan forfaitaire vergoeding; Hoger beroep van Rb. Den Haag 4 juni 2021, «JOR» 2021/308, m.nt. Tekstra

Zaaksvorming; Vraag wie eigenaar wordt bij industriële fabricage waarbij zaaksvormer uit door ander ter beschikking gestelde materialen nieuwe zaken vormt; Rechtsverhouding tussen partijen; Geringe waarde van gebezigde materialen niet relevant; Opschortingsrecht ex art. 6:52 BW; FZI