Aflevering 2

Aandelenoverdracht aan StAK tegen uitgifte certificaten aan joint venture-partner leidt tot toepassing aanbiedingsregeling; Conclusie A-G over objectieve uitleg van statuten; Hoge Raad verwerpt cassatieberoep met toepassing van art. 81 RO; Cassatie van Hof Arnhem-Leeuwarden 20 maart 2018, «JOR» 2018/175, m.nt. Hagens

Weigering beslagverlof bekrachtigd in hoger beroep; Vertegenwoordiging vennootschap door minderheidsaandeelhouders kan niet worden gegrond op zaakwaarneming, omdat belangenbehartiging tegen de wil van degene wiens belang wordt behartigd niet mogelijk is; Tegenstrijdig belang van bestuurder bij het niet willen instellen van een vordering tegen zichzelf is geen uitzonderlijke omstandigheid die afwijking van de hoofdregel rechtvaardigt

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van onrechtmatige daad; Door algemene vergadering verleende kwijting ziet op handelen van voormalig statutair bestuurder en heeft tevens betrekking op omstreden vastgoedproject; Verwijzing naar HR 10 januari 1997, «JOR» 1997/29, NJ 1997/360, m.nt. Maeijer (Staleman/Van de Ven)

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van onrechtmatige daad; Frustratie van verhaal door verhanging van bedrijfsactiviteiten; Bestuurder treft persoonlijk ernstig verwijt; Doorwerking van aansprakelijkheid op grond van art. 2:11 BW; Door ten eigen voordele mee te werken aan verhanging hebben ook zustervennootschappen onrechtmatig gehandeld

Enquêteprocedure Gierkink; Impasse in ava en slechte liquiditeitspositie van familiebedrijf; Opgezet verkooptraject geblokkeerd met beroep op statutair voorkeursrecht; Afwijzing verzoek tot verkrijging van machtiging tot verkoop; Afwijzing verzochte onmiddellijke voorzieningen; Autonome taak en bevoegdheid van tijdelijk door OK benoemde functionarissen om noodzakelijk (verkoop)traject vorm te geven en uitvoering te realiseren

Enquêteprocedure Prien Holding; Toewijzing merendeel verzochte onmiddellijke voorzieningen: bevel tot onthouding van bedreigende of lasterlijke uitlatingen of gedragingen jegens OK-functionarissen en/of hun hulppersonen en van handelingen die verkoop en levering van betrokken onroerend goed frustreren op straffe van dwangsom

Uitkoopprocedure; OK is exclusief bevoegd wanneer doelvennootschappen statutaire zetel in Nederland hebben; Verwijzing naar HvJ EU 7 maart 2018, «JOR» 2018/144, m.nt. Beckers

Enquêteprocedure; Nijhuis Fabel; Tweedefasebeschikking; Wanbeleid; Stelselmatig negeren van vennootschappelijke regels en (gedrags)normen; Bestuurder Jan treft ernstig verwijt; Dit geldt ook voor moeder die als bestuurder passieve rol heeft vervuld; Zij dragen collectieve verantwoordelijkheid; Toewijzing verzoek tot verhaal van kosten

Uitkoopprocedure Fortuna; Verzet tegen verstekarrest; Duiding van verzettermijn; Arrest is ten uitvoer gelegd door consignatie van koopsom en rente; Publicatie en betekening hebben op voorgeschreven wijze plaatsgevonden; Aan betrokken aandeelhouders is evenwel geen redelijke termijn gegund om vrijwillig aan veroordeling tot overdracht te voldoen; Verzet is tijdig gedaan; Gronden voor toepassing art. 6 EVRM; Benoeming van deskundige om prijs van aandelen nader vast te stellen; Vervolg op OK 2 oktober 2018 en 30 oktober 2018, «JOR» 2019/10, m.nt. Josephus Jitta; Verband met OK 24 april 2017, «JOR» 2017/163, m.nt. Josephus Jitta en OK 14 juli 2017, «JOR» 2018/7, m.nt. Van der Schrieck

Prejudiciële beslissing; Vordering met betrekking tot rechtmatigheid van rechtskeuzebeding in overeenkomsten met particuliere beleggers valt onder werkingssfeer van Rome I; Uitzondering voor vennootschappelijke kwesties geldt niet bij trustovereenkomst die uitsluitend beheer van deelneming in cv tot doel heeft; Daarnaast is uitzondering van art. 6 lid 4 sub a Rome I niet van toepassing op diensten die op afstand moeten worden verstrekt vanuit ander land dan waar consument zijn gewone woonplaats heeft

Verzoek tot getuigenverhoor; Uitgangspunten voor beslissing door rechter op verzoek tot oproeping van niet verschenen getuigen; Maatstaf voor beoordeling cautieverzuim bij bestuurlijke beboeting

Euribor-hypotheken; ’s Hofs oordeel dat de wijzigingsbedingen onvoldoende transparant en oneerlijk zijn in de zin van art. 3 lid 1 Richtlijn 93/13/EEG houdt geen stand; In zijn oordeel heeft het hof niet betrokken dat leningnemers hun Euribor-lening vrijwel in alle gevallen zonder kosten mochten omzetten en dat hun lening op ieder moment zonder significante kosten geheel of gedeeltelijk kon worden afgelost; Voor beantwoording van vraag of wijzigingsbedingen onredelijk bezwarend (oneerlijk) zijn, is bepalend wat ten tijde van sluiten van overeenkomst kenbaar was; Terugverwijzing; Vervolg op Rb. Amsterdam 11 november 2015, «JOR» 2016/96, m.nt. Van der Wiel en Stortelder en cassatie van Hof Amsterdam 19 december 2017, «JOR» 2018/152, m.nt. Van Poelgeest

Ernstige toezichtantecedenten die de beoogde beleidsbepalers bovendien niet of onvolledig hebben gemeld; AFM heeft in redelijkheid kunnen oordelen dat de betrouwbaarheid van de beoogde beleidsbepalers niet buiten twijfel staat

Vaststelling of overtreding is begaan respectievelijk of activiteiten werkelijk zijn gestaakt, is toezichtdoel dat inlichtingenvordering en last onder dwangsom rechtvaardigt; Vervolg op Rb. Rotterdam 11 juli 2016, «JOR» 2016/339, Rb. Rotterdam 1 juni 2017, «JOR» 2017/233 en CBb 4 september 2018, «JOR» 2018/249, alle m.nt. Nuijten

Afwijzing eigen aangifte faillietverklaring; Misbruik van bevoegdheid nu er geen te executeren vermogen is; Faillissement aangevraagd om curator procedure te laten voeren tegen een schuldeiser van de schuldenaar

Vernietiging faillissement; Geen toestand van te hebben opgehouden te betalen; Aanvrager wist van de gezonde financiële staat van de schuldenaar; Faillissementsaanvraag is misbruik van bevoegdheid nu een juridisch alternatief bestond (bodemprocedure en beslaglegging)

Cessie; Verkoop op marktplatform van factuur met betrekking tot overeenkomst waarbij exclusiviteit werd verleend; Na verkoop, maar vóór vervaldatum, gaat verkoper failliet; Curator doet wederkerige overeenkomst niet gestand; Schuldenaar komt een beroep toe op art. 37 Fw tegen de koper van de factuur; Geen gerechtvaardigd vertrouwen koper op mededeling van verkoper dat tegenprestatie al geleverd was; Koper komt geen beroep toe ex art. 3:36 BW

Peeters/Gatzen-vordering; Ontvankelijkheid curator; Opbrengst vordering zou uitsluitend nog strekken ter voldoening van salaris curator; Omstandigheid dat derde met overige schuldeisers schikking heeft getroffen, brengt geen niet-ontvankelijkheid van curator mee; Causaal verband; Schade; Verwijzing naar HR 14 januari 1983, NJ 1983/597 (Peeters q.q./Gatzen)

Faillissement Imtech; Gelaagde aansprakelijkheidsverzekering commissarissen; Dekking van kosten van verweer voorafgaand aan een aansprakelijkstelling onder eerste excedentverzekering; De opstelling van de commissarissen tegen de claims van de curatoren is geen grond om op voorhand dekkingsaanspraak uit te sluiten

Onvoltooide schuldoverneming; Regresrecht hoofdelijk schuldenaar ex art. 6:10 BW; Door hoofdelijk schuldenaren opgerichte vennootschap neemt schuld over; Vanaf dat moment hebben schuldenaren geen regres meer op elkaar; Verwijzing naar HR 6 april 2012, «JOR» 2014/172, m.nt. NEDF (ASR/Achmea)

Internationaal insolventierecht; Faillissement Jet Airways; Nederlands faillissement wordt gevolgd door Indiase insolventieprocedure; Goedkeuring van protocol tot samenwerking van Nederlandse en Indiase curatoren; Nederlandse faillissement en Nederlandse curator mogen in Indiase procedure niet worden genegeerd

Curator weigert geleasete auto te laten aan bestuurder gefailleerde vennootschap en verkoopt de auto aan derde na uitvoerbaar verklaard vonnis, waarna vonnis in hoger beroep wordt vernietigd; Geen persoonlijke aansprakelijkheid curator; Verwijzing naar HR 19 april 1996, «JOR» 1996/48, m.nt. SCJJK (Maclou) en HR 16 december 2011, «JOR» 2012/65, m.nt. Spinath (Prakke/Gips); Hoger beroep van Rb. Gelderland 29 maart 2017, «JOR» 2017/299, m.nt. Van Geel

Fiduciaverbod; Overeenkomst van geldlening waarvoor vrachtauto’s als onderpand zijn ingebracht heeft geen werkelijke overdracht, maar overdracht tot zekerheid tot doel; Geen geldige titel van eigendomsoverdracht; Verwijzing naar HR 19 mei 1995, ECLI:NL:HR:1995:ZC1735 (Sogelease)

Afwikkeling bankgarantie; Boedel ontvangt betaling van begunstigde in verband met ten onrechte getrokken bankgarantie; Verzet opdrachtgever tegen uitdelingslijst; Ontvankelijkheid; Vordering opdrachtgever jegens boedel uit ongerechtvaardigde verrijking is boedelschuld; Verwijzing naar HR 19 april 2013, «JOR» 2013/224, m.nt. Boekraad (Koot Beheer/Tideman q.q.)

Procedure ex art. 69 Fw; Toewijzing incidenteel verzoek tot zekerheidstelling; Art. 224 Rv van toepassing op procedure die volgt op een verzoek ex art. 69 Fw; Verwijzing naar HR 15 december 2017, «JOR» 2018/104, m.nt. Kraaipoel (Brammer/Aarnink q.q.) en HR 11 januari 2019, «JOR» 2019/70, m.nt. Van Genugten (X/Dekker q.q.); Cassatie van Rb. Oost-Brabant 12 december 2018, «JOR» 2019/111, m.nt. Van Galen

Faillissementsprocesrecht; Gevolgen faillietverklaring voor aanhangige bestuursrechtelijke procedure; Curator wenst procedure niet over te nemen; Bestuursorgaan vraagt ontslag van instantie; Belangenafweging; Niet-ontvankelijkheid failliet in hoger beroep; Verwijzing naar onder meer HR 7 september 2007, ECLI:NL:HR:2007:BA5197 en CBb 2 december 2014, ECLI:NL:CBB:2014:471

Abstracte bankgarantie; Uitleg; Bankgarantie strekt niet alleen tot zekerheid van ongedaanmakingsverplichtingen, maar ook van schadevergoedingsvorderingen; Inroepen bankgarantie is niet bedrieglijk of willekeurig; Bank mocht onder bankgarantie uitbetalen

Tussentijdse beëindiging huurovereenkomst door verhuurder ex art. 39 Fw; Belangen van verhuurder zijn niet ondergeschikt aan de maatschappelijke belangen van doorstarter; Opzegging is naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet onaanvaardbaar; Indeplaatsstelling is niet meer mogelijk

Ingebrekestelling en verzuim; Redelijkheid van lengte termijn ingebrekestelling hangt af van voorbereidingstijd schuldenaar; Verzuim kan intreden zonder ingebrekestelling indien de schuldenaar niet of niet toereikend reageert op een verzoek van de schuldeiser om zich binnen een redelijke termijn uit te laten over nakoming; Verwijzing naar HR 4 oktober 2004, ECLI:NL:HR:2004:AO9494 (Endlich/Bouwmachines) en HR 18 september 2015, ECLI:NL:HR:2015:2741 (ISG/RBS)