Aflevering 6

Uitleg van statutaire aanbiedingsregeling en van change of control-clausule in aandeelhoudersovereenkomst; Haviltex-maatstaf; Gebruikte defnitie doelt onmiskenbaar op positie van aandeelhouders; Met “zeggenschap” wordt in juridisch taalgebruik doorgaans gedoeld op positie van aandeelhouders en niet van bestuurders; Juristen hebben statuten en aandeelhoudersovereenkomst opgesteld; Hieruit volgt een aanwijzing dat met change of control wordt gedoeld op wijziging van aandeelhoudersbelangen; Plaatsgevonden bestuurswisselingen leiden niet tot toepassing van aanbiedingsregeling

Titel voor aandelenoverdracht is gelegen in statuten en niet in aandeelhoudersovereenkomst; Aandeelhoudersovereenkomst heeft (nog) geen werking tussen partijen en ook uit verdere inhoud volgt niet dat deze overeenkomst strekt als titel voor overdracht

Bestuurdersaansprakelijkheid wegens kennelijk onbehoorlijk bestuur; Faciliteren van bedrijfsvoering door ter beschikking stellen van betaalrekening en inventaris aan vennootschap; Hieruit blijkt niet van bestuursdaden; Vader wordt niet aangemerkt als feitelijk beleidsbepaler

Geschillenregeling; uitstoting; Patstelling tussen twee 50/50 aandeelhouders/bestuurders; Toerekenbare (wan)gedragingen van een van aandeelhouders die belang van vennootschap schaden; Spoedeisend belang aanwezig; Sprake van uitzonderlijke omstandigheden die ingrijpen in belang van continuïteit van onderneming nodig maken; Toewijzing vordering tot overdracht van aandelen

Stichting; Onenigheid tussen rvt en stichtingsbestuurder die overigens goed functioneert; Besluit tot schorsing en ontslag van bestuurder betreft discretionaire bevoegdheid van rvt; Voorshands staat echter niet vast dat visie van bestuurder op ontslagbesluit onjuist is; Toewijzing van vordering tot intrekking van schorsingsbesluit en vordering tot schorsing van ontslagbesluit; Schorsing van leden rvt is voorbehouden aan OK

Enquêterechtprocedure; In zijn algemeenheid dient een aandeelhouder meer gewicht toe te kennen aan de eisen van redelijkheid en billijkheid naarmate zijn invloed op de vennootschap en haar onderneming groeit en naarmate meer belangen van andere betrokkenen in het geding zijn; In bijzondere omstandigheden kan dit meebrengen dat een meerderheidsaandeelhouder het belang van de vennootschap dient te laten prevaleren boven zijn eigen belangen; Op NVM Holding c.s. rust als (middellijk) meerderheidsaandeelhouders zorgvuldigheidsplicht om Funda, StAK Funda en certificaathouders niet langer in ongewisse te laten over toekomst; Onvermogen van NVM Holding c.s. om helder besluit te nemen levert gegronde redenen op voor twijfel aan juist beleid en juiste gang van zaken; Onderzoek bevolen; Afwijzing van verzochte onmiddellijke voorzieningen

Prejudiciële beslissing; Herstel en afwikkeling banken en beleggingsondernemingen; Prospectusaansprakelijkheid; Na afwikkelingsbesluit kunnen aandeelhouders geen aansprakelijkheidsvordering wegens onjuiste informatie in prospectus, of vordering tot nietigverklaring van overeenkomst tot inschrijving op aandelen instellen

Una via-beginsel; Feitelijk leidinggeven; Geen vereenzelviging natuurlijke persoon en rechtspersoon; Verdachte wordt als natuurlijke persoon vervolgd terwijl eerdere boetes zijn opgelegd aan rechtspersoon; Enkele omstandigheid dat verdachte bestuurder en enig aandeelhouder van rechtspersoon was, maakt beoordeling van ontvankelijkheid van OM niet anders

Regresvordering hoofdelijk schuldenaar ex art. 6:10 BW; Schulddeling; Wettelijk regres en schulddeling kunnen naast elkaar bestaan; Verjaringstermijn ex art. 3:310 lid 1 BW van toepassing op regresvordering; Aanvang (subjectieve en absolute) verjaringstermijn bij deelbetalingen; Instellen regresvordering is naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet onaanvaardbaar; Verwijzing naar HR 6 april 2012, «JOR» 2014/172, m.nt. Faber en Vermunt (ASR/Achmea) en HR 15 mei 2020, ECLI:NL:HR:2020:889 (Achmea/Vivat)

Faillissement IJsselmeerziekenhuizen; Terechte weigering curatoren om Inspectie Gezondheidszorg en Jeugd informatie te geven ten behoeve van onderzoek naar het gebruik van eventuele onbehoorlijke financiële constructies door failliet; Gevorderde informatie niet noodzakelijk voor het uitoefenen van de aan de inspectie toegekende bevoegdheid (toezicht op goede zorgverlening)

Beroep ex art. 67 Fw tegen weigering machtiging om Belastingdienst in rechte te betrekken; Duur en uitkomst procedure is onzeker; Procedure is slechts in belang van één schuldeiser: de curator zelf

Retentierecht; Strekking art. 3:291 lid 2 BW; Aan werknemers van taxibedrijf komt geen retentierecht op door taxibedrijf geleasete bedrijfswagens toe jegens leasemaatschappij; Geen (voldoende) verband tussen de gestelde loonvorderingen van werknemers op taxibedrijf en de geleasete bedrijfswagens; Belangenafweging; Verwijzing naar HR 5 maart 2004, «JOR» 2004/178 (VGC/GE SeaCo); Samenhang met Rb. Noord-Holland 8 november 2016, «JOR» 2017/51, m.nt. Bosvelt; Hoger beroep van Rb. Zeeland-West-Brabant 10 april 2019, «JOR» 2019/206, m.nt. Verheul

WHOA; Verzoek tot de afkondiging van een afkoelingsperiode; Niet-ontvankelijkheid; Onderneming verkeert niet in de toestand waarin het redelijkerwijs aannemelijk is dat zij insolvent zal raken; Verzoek ziet alleen op herstructurering van privéschulden van verzoeker

WHOA; Toewijzing verzoek tot afkondiging van een afkoelingsperiode ten aanzien van bank; Aan de vereisten voor afkondiging van een afkoelingsperiode is voldaan; Schuldenaar stelt op toereikende wijze vervangende zekerheid voor het verhaal van de bank krachtens haar pandrechten

Vestiging pandrecht; Geldige titel; Uitleg titel; Haviltex-maatstaf; Pandakte is niet bestemd als bewijs van titel; Tenietgaan pandrechten door verrekening; Verwijzing naar HR 13 maart 1981, NJ 1981/635, m.nt. Brunner (Haviltex) en HR 20 september 2002, «JOR» 2002/210, m.nt. Faber (ING/Muller q.q.)

Boedelschulden; Faillissement huurder; Opzegging huurovereenkomst door curator; Curator was verplicht om containers met vervuild zand te verwijderen; Achterlaten van deze containers is onrechtmatige daad jegens verhuurder; Verwijderingskosten kwalificeren als boedelschuld; Verwijzing naar HR 19 april 2013, «JOR» 2013/224, m.nt. Boekraad (Koot Beheer/Tideman) en HR 31 maart 2017, «JOR» 2017/211, m.nt. Tekstra (X/curatoren Aldel)

WHOA; Afwijzing homologatie onderhands akkoord; Niet aannemelijk dat schuldenaar lopende verplichtingen kan voldoen; Akkoord is niet gedurende een redelijke termijn aan de schuldeisers voorgelegd en bevat niet de vereiste informatie; Andere groepsvennootschappen hebben geen belang bij homologatieverzoeken omdat daarin de voorwaarde is gesteld dat alle aangeboden akkoorden worden gehomologeerd

Beslag- en executierecht; Verklaringsprocedure ex art. 477a Rv; Afwijzing verzoek tot zekerheidstelling door curator voor proceskosten; Strekking zekerheidstelling; Belangenafweging; Verwijzing naar Hof Amsterdam 14 februari 2012, «JOR» 2012/132, m.nt. Steneker

WHOA; Toewijzing homologatie onderhands akkoord; Voorwaarden van Belastingdienst voor instemming met het akkoord zijn niet aan te merken als voorwaarden in juridische zin of betreffen een afspraak die onder het akkoord valt; Belastingdienst is onvoorwaardelijk voorstemmende schuldeiser als bedoeld in art. 383 lid 1 Fw

Exhibitieplicht; Toewijzing vordering tot verstrekking afschriften van e-mailcorrespondentie van failliet ex art. 843a Rv door voormalig curator; Curator beschikt over back-up van digitale administratie; Rechtmatig belang; Informatie ter beschikking van curator; Wijze van afgifte; Geheimhoudingsverplichting ex art. 28 Rv; Vrijwaring; Vergoeding van kosten curator; Verwijzing naar HR 8 april 2016, «JOR» 2016/180, m.nt. Bijloo (Schmitz q.q./Aerts Europa)

Girale betaling; Fixatiebeginsel; Duitse bank heeft tijdens Nederlands faillissement betaalopdrachten in opdracht van failliet uitgevoerd; Bank dient het totaalbedrag van tijdens faillissement op de bankrekening van failliet bijgeboekte bedrag aan curator af te dragen; Verwijzing naar HR 28 april 2006, «JOR» 2006/223, m.nt. Faber (Huijzer q.q./Rabobank); HR 23 maart 2012, «JOR» 2012/236, m.nt. Faber (ING/Manning q.q.) en HvJ EU 19 september 2013, «JOR» 2014/113, m.nt. Gispen en Nylund (Grontimmo)

WHOA; Prejudiciële beslissing; Vorderingen voor achterstallige premies van verplichtgestelde bedrijfstakpensioenfondsen in de zin van de Wet Bpf 2000 vallen niet onder de reikwijdte van de WHOA en kunnen niet worden betrokken in een onderhands akkoord als bedoeld in art. 370 lid 1 Fw; Afkoelingsperiode kan zich niet uitstrekken tot vorderingen van een verplichtgesteld bedrijfstakpensioenfonds voor pensioenpremies; Vervolg op Rb. Amsterdam 23 augustus 2021, «JOR» 2021/304, m.nt. Groenewegen

Huurovereenkomst met recht van koop; Recht van koop is voorkeursrecht en geen koopoptie als bedoeld in art. 6:219 lid 3 BW; Verhuurder heeft de geboden mogelijkheid om het voorkeursrecht uit te oefenen rechtsgeldig herroepen voordat huurder heeft bericht daarvan gebruik te willen maken; Geen (romp)overeenkomst tot stand gekomen

Boedelschulden; Desinvesteringsbetaling is boedelschuld, ontstaan als gevolg van vervreemding van bedrijfsmiddelen door de curatoren; Is het boedelactief niet toereikend om alle boedelschulden te voldoen, dan moeten die schulden naar evenredigheid van de omvang van elke schuld worden voldaan, behoudens de daarvoor geldende wettelijke redenen van voorrang; Verwijzing naar HR 22 juli 1983, BNB 1983, 288; FZI