Aflevering 9

Stichting; Benoeming van bestuurder is niet schriftelijk vastgelegd; Besluit kan echter worden afgeleid uit verklaringen en gedragingen van tot benoeming bevoegde orgaan

Vereenzelviging van rechtspersonen; Door volledig wegdenken van identiteitsverschil kan aan degene die geen partij is bij overnameovereenkomst wanprestatie worden verweten en zijn zowel verkoper als moedervennootschap van verkoper aansprakelijk voor verhaal van schade; Verwijzing naar HR 13 oktober 2000, «JOR» 2000/238, m.nt. De Witt Wijnen (Rainbow) en HR 7 oktober 2016, «JOR» 2016/325, m.nt. Katan (Resort of the World/Maple Leaf)

Voor totstandkoming van benoemingsbesluit buiten vergadering geldt dat alle omstandigheden van belang zijn; Ondertekening van inschrijfformulier KvK is op zichzelf niet voldoende om te concluderen tot rechtsgeldige benoeming van commissaris; Verwijzing naar Hof Den Haag 29 mei 2018, «JOR» 2018/206, m.nt. Van Vught

Uit splitsingsakte en het voorstel tot splitsing blijkt niet duidelijk welke vorderingen wegens niet betaalde verzekeringspremie bij splitsende vennootschap zijn achtergebleven en welke op nieuw opgerichte vennootschap zijn overgegaan; Afwijzing van door gesplitste vennootschap gevorderde niet-ontvankelijkheid

Joint venture-zorgorganisatie; Tbs-kliniek; Wijziging van governance door toetreding van aandeelhouders in rvb en uitbreiding van rvc van joint venture; Aandeelhouders zijn als rechtspersoon-bestuurders gehouden tot behoorlijke taakvervulling; Bij reëel risico op belangenverstrengeling dienen zij verhoogde zorgvuldigheid in acht te nemen; Niet kan worden geoordeeld dat besluit om aandeelhouders zitting te laten nemen in rvb door ondernemer in redelijkheid niet kon worden genomen; Ook onafhankelijkheid van commissarissen is voldoende gewaarborgd

Uitkoopprocedure; Gedaagde heeft onvoldoende gemotiveerd gesteld dat hij ernstige stoffelijke schade zou lijden of dat eiseres jegens hem afstand zou hebben gedaan van haar bevoegdheid tot uitkoop; Ook beroep op misbruik van recht en derogerende werking van redelijkheid en billijkheid faalt

Enquêteprocedure; Tweedefasebeschikking; Wanbeleid rond overname van Catalpa via leveraged buyout (LBO) en daaropvolgende debt pushdown via juridische fusie; Onjuiste, onvolledige en misleidende informatieverschaffing aan OR; Zeer onzorgvuldig handelen bij afweging van voor- en nadelen van LBO; Bestuurders en commissarissen hadden verhoogde zorgvuldigheid in acht moeten nemen; Strijd met elementaire beginselen van behoorlijk ondernemerschap; Maatschappelijk belang van kinderopvang speelt een rol; Vernietiging van dechargebesluiten en veroordeling van vier voormalige commissarissen tot betaling van enquêtekosten; Hen treft persoonlijk verwijt; Vervolg op OK 10 december 2019, «JOR» 2020/144, m.nt. Duynstee

Zelfstandige rol van OK bij vaststelling van aanvullende schadeloosstelling na gedwongen overdracht van aandelen in verzekeraar; Overeenkomstige toepassing van maatstaf Onteigeningswet; Op peildatum te verwachten toekomstperspectief is nog niet door OK vastgesteld; Verband met Rb. Amsterdam 15 mei 2017, «JOR» 2017/200, m.nt. Theissen en HR 19 mei 2019, «JOR» 2019/189, m.nt. Joosen

Prejudiciële beslissing; Kwalificatie van achteraf-betaalservice in kader van titel 7:2A BW en Richtlijn consumentenkrediet

Uitleg van begrip “persoonsgegevens”; Standpunten of meningen kunnen persoonsgegevens zijn indien deze gelet op inhoud, doel of gevolg gelieerd zijn aan bepaalde personen; Europese toezichthouder dient zijn standpunt hierover te baseren op onderzoek naar aanwezige mogelijkheid om versleutelde gegevens te herleiden tot natuurlijke personen

Bericht van AFM op website over uitkomst van hoger beroep bij CBb met betrekking tot door haar opgelegde last onder dwangsom is onzorgvuldig jegens betrokken rechtspersonen; Gewijzigde versie van dat bericht na kortgedingvonnis in eerste aanleg is echter wel voldoende neutraal; Belang van appellanten bij verwijdering van gewijzigde publicatie weegt niet op tegen belang van AFM om publiek adequaat te informeren omtrent overtredingen van Whc; Verband met CBb 2 november 2021, «JOR» 2022/12, m.nt. Arons

AFM heeft persbericht bekendgemaakt over in kader van Whc opgelegde maatregelen en is daarbij ter zitting van bestuursrechter gemaakte afspraak over publicatiedatum niet nagekomen; Hof gelast rectificatie van bericht op website

Abstracte bankgarantie; Begunstigde is niet alleen wederpartij bij onderliggende overeenkomst, maar ook de financierende bank, die mede de bevoegdheid heeft de bankgarantie in te roepen; Geen teruggaveverplichting financierende bank

Spaanse bank schendt haar bijzondere zorgplicht door het onvoldoende informeren van de curator van haar Nederlandse klanten; Door de e-mail van de curator met de mededeling van faillietverklaring en het verzoek tot blokkering van de bankrekeningen had de bank ernstig rekening moeten houden met de mogelijkheid dat de e-mail daadwerkelijk afkomstig was van de curator in het faillissement van haar cliënten; Onbegrijpelijk dat wel onverwijld de bankrekeningen zijn geblokkeerd, maar dat een week is gewacht met het verzoeken van een vertaling van faillietverklaring; Bepalen omvang schade die de boedel heeft geleden; Verwijzing naar HR 23 december 2005, «JOR» 2006/20 (Safe Haven); HR 27 november 2015, «JOR» 2016/34, m.nt. ’t Hart (ABN AMRO/Stichting Belangenbehartiging); Hof Den Haag 8 november 2022, «JOR» 2023/74, m.nt. Kruijt; HR 19 november 2004, «JOR» 2005/19, m.nt. Steneker (ING Bank/Gunning q.q.); HR 23 november 2018, «JOR» 2019/27, m.nt. Schuijling (Eurocommerce); HR 27 februari 1998, ECLI:NL:HR:1998:ZC2602; HR 17 juni 1994, ECLI:NL:HR:1994:ZC1400; HR 7 juni 2002, «JOR» 2002/147, m.nt. Boekraad (Komdeur q.q./Nationale Nederlanden); Hof Arnhem-Leeuwarden 26 oktober 2021, «JOR» 2022/48, m.nt. Remmink en Hof Arnhem-Leeuwarden 6 december 2022, «JOR» 2023/147, m.nt. Karapetian; Vervolg op Hof Arnhem-Leeuwarden 6 april 2021, «JOR» 2021/221, m.nt. Ten Berge

Faillissementspauliana; Betaling aan gelieerde schuldeiser door samenspanning ex art. 47 Fw; Selectieve betaling; Nu geen sprake is van betaling aan gelieerde schuldeisers (personeel) of van een persoonlijk belang van de (indirect) bestuurder, zijn de selectieve betalingen niet onrechtmatig en ontbreekt een persoonlijk ernstig verwijt; Geen bestuurdersaansprakelijkheid; Verwijzing naar HR 26 maart 2010, «JOR» 2010/127, m.nt. Strik (ING/Zandvliet)

Internationaal faillissementsrecht; Executoriaal beslag op drie zeiljachten in Nederland van schuldenaar die daarna in Duitsland failliet wordt verklaard; “Absonderungsrecht”; Beslagleggers kunnen zich met voorrang op verkoopopbrengst van zeiljachten verhalen

Exhibitieplicht; Faillissement Eurocommerce; Afwijzing vorderingen tot verstrekking inzage en afschriften van diverse bescheiden door curatoren en bank; Geen rechtmatig belang; Geen rechtsbetrekking als bedoeld in art. 843a Rv; Art. 3:15j BW kan niet worden gebruikt om bewijsstukken te verkrijgen om daarmee een vordering op een derde te onderbouwen; Verwijzing naar o.a. HR 2 december 1994, ECLI:NL:HR:1994:ZC1564 (Poot/ABP) en HR 8 april 2016, «JOR» 2016/180, m.nt. Bijloo (Schmitz q.q./Aerts Europa)

Geen herroeping mogelijk in procedure tot faillietverklaring; Niet-ontvankelijkheid; Geen grond om terug te komen van vaste rechtspraak; Verwijzing naar HR 9 december 1983, ECLI:NL:HR:1983:AG4709 (Zuijderwijk/NMB); HR 7 maart 2003, ECLI:NL:HR:2003:AF3076 (X/Ontvanger c.s.); HR 1 oktober 2004, «JOR» 2004/336 (X/G.M.L. Beheer c.s.) en Hof ’s-Hertogenbosch 6 september 2018, «JOR» 2019/19, m.nt. Van Genugten

Vernietiging faillissement; Vorderingsrecht aanvrager; Geen pluraliteit van schuldeisers; Salaris curator is geen steunvordering; Verwijzing naar HR 9 december 2016, «JOR» 2017/25, m.nt. Faber (Megalim Investments/De Veenbloem)

Beslag- en executierecht; Pandrecht op vorderingen; Weigering van beslaglegger om derdenbeslagenen te bevestigen dat de beslagen vorderingen verpand zijn en dat deze derden dientengevolge uitsluitend aan de pandhouder bevrijdend kunnen betalen, is niet onrechtmatig; Pandhouder dient zelf de schuldenaar duidelijk te maken dat hij inningsbevoegd is

Pandrecht op vorderingen; Verpanding door zwemschool van vorderingen op klanten waarmee vooruitbetaling van lesgeld is overeengekomen; Ontstaansmoment van vorderingen; Vorderingen van zwemschool op klanten tot betaling van het lesgeld voor de maand juli 2020 zijn op datum faillissement (24 juni 2020) geen toekomstige vorderingen; Bank had derhalve pandrecht op bestaande vorderingen; Verwijzing naar HR 26 maart 1982, ECLI:NL:HR:1982:AG4349 (Viskotter Leon); HR 30 januari 1987, «JOR» 2022/55, m.nt. Schuijling (WUH/Emmerig q.q.) en HR 17 november 2017, «JOR» 2018/78, m.nt. Schuijling (Famed/Kreikamp q.q.); Hoger beroep van Rb. Overijssel 16 maart 2022, «JOR» 2022/191, m.nt. Struycken

Na faillissement ontstane, maar niet verifieerbare rentevorderingen; Faillissement is geëindigd door homologatie van een akkoord; Prejudiciële vragen aan de Hoge Raad; Hebben tegenstemmende schuldeisers recht op tijdens faillissement ontstane (wettelijke en contractuele) rente wanneer faillissement is geëindigd door homologatie van een akkoord?; Verwijzing naar HR 24 juni 2016, «JOR» 2016/290, m.nt. Van Hees (Boele II)

WHOA; Steinhoff; Afwijzing verzoek tot aanwijzing herstructureringsdeskundige; Benoeming van een herstructureringsdeskundige zal de nodige vertraging tot gevolg hebben; Samenhang met Rb. Amsterdam 21 juni 2023, «JOR» 2023/224, m.nt. Salah

WHOA; Toewijzing homologatie onderhands akkoord; Liquidatie- en reorganisatiewaarde; “Best interest of creditors test”; Release Clause staat niet aan homologatie in de weg; Geen strijd met “absolute priority rule” ex art. 384 lid 4 sub b Fw; Verwijzing naar Rb. Midden-Nederland 10 november 2021, «JOR» 2022/21, m.nt. Pannevis; Samenhang met Rb. Amsterdam 7 juni 2023, «JOR» 2023/223, m.nt. Salah

Collectieve actie; WAMCA; Oneerlijke handelspraktijk; Onrechtmatige verwerking persoonsgegevens; Bij samenloop Richtlijn oneerlijke handelspraktijken, Privacyrichtijn en AVG zijn in beginsel regelingen naast elkaar van toepassing; Gratisverklaring is op zichzelf geen oneerlijke handelspraktijk; Het niet informeren van consument over gebruik van persoonsgegevens voor advertentiedoeleinden is misleidende omissie

Aansprakelijkheid notaris bij doorhaling hypotheek; Niet-aanhechten van royementsvolmacht aan royementsakte tast geldigheid royementsakte niet aan; Notaris mocht onherroepelijke royementsvolmacht na drie maanden na verstrekking gebruiken; Geen onrechtmatige daad notaris

Afwijzing vordering om ontvanger te gebieden medewerking te verlenen aan buitengerechtelijk akkoord; Eigen beleid ontvanger; Onderneming is na sanering niet zelfstandig levensvatbaar; Weigering ontvanger om medewerking te verlenen aan buitengerechtelijk akkoord is geen misbruik van recht; Verwijzing naar o.a. HR 12 augustus 2005, «JOR» 2005/257 (Payroll) en HR 24 maart 2017, «JOR» 2017/209, m.nt. Mennens (Mondia Investments/Curatoren V&D)

Bindend advies van Geschillencommissie Kifid over opname van gegevens van consument in registers van bank; Gebondenheid van consument aan het bindend advies is in verband met de inhoud en de totstandkoming ervan naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet onaanvaardbaar; Beginselen van proportionaliteit en subsidiariteit; Verwijzing naar HR 22 december 2009, «JOR» 2010/69 (Bosman/Sagittarius)

Verjaring van schadevergoedingsvordering wegens ondeugdelijk bouwkundig advies; Aanvang verjaringstermijn ex art. 3:310 lid 1 BW; Termijn vangt aan als de benadeelde voldoende zekerheid heeft verkregen dat schade is veroorzaakt door ondeugdelijk handelen van de aansprakelijke persoon; Als de benadeelde niet beschikt over de kennis of het inzicht die nodig zijn om de deugdelijkheid van een geleverde prestatie te beoordelen, kunnen voor de vraag op welk tijdstip verjaringstermijn aanvangt, de geruststellende mededelingen van de aangesprokene van belang zijn; Verwijzing naar HR 31 maart 2017, ECLI:NL:HR:2017:552 ((Mispelhoef c.s./Staat) en HR 9 oktober 2020, «JOR» 2020/302, m.nt. Strijbos (X c.s./Z)

Advocatentuchtrecht; Ongeoorloofd gebruik door advocaat van de bankrekening van de stichting derdengelden van zijn kantoor ten behoeve van zijn voormalige inmiddels gefailleerde werkgever; Ontvankelijkheid curator; Verwijzing naar HvD ’s-Hertogenbosch 23 april 2021, ECLI:NL:TAHVD:2021:84 en HvD ’s-Hertogenbosch 23 augustus 2021, ECLI:NL:TAHVD:2021:145