Aflevering 3

Bevel tot correctie van jaarrekening is exclusieve bevoegdheid van OK; Dividenduitkering ten laste van vrije reserves aan cumulatief preferente aandeelhouders is niet in strijd met wet of statuten; Hetzelfde geldt voor tussentijdse uitkering ten laste van agioreserves; Voldoende vrije reserves voor inkoop van eigen aandelen; Volgens statuten hoeft geen rekening te worden gehouden met sinds vaststelling van laatste jaarrekening geleden verliezen; Van onrechtmatig handelen is geen sprake; Vervolg op Rb. Rotterdam 13 mei 2020, «JOR» 2021/7, m.nt. Van Geffen

Termijn voor openbaarmaking van jaarrekening wordt bepaald aan hand van tijdstip van feitelijke vaststelling ervan; Ondertekening van jaarrekening is geen onderdeel van opmaken van jaarrekening; Als gevolg hiervan is termijn voor opmaken van jaarrekening voor rechtspersonen waarvan alle aandeelhouders tevens bestuurder zijn niet tevens termijn waarbinnen jaarrekening moet worden ondertekend en vastgesteld

Notaris hoeft zich er in het algemeen niet van te vergewissen dat uitsluitend intern werkende statutaire goedkeurings- of toestemmingseisen binnen vennootschap zijn nageleefd; Concrete omstandigheden geven geen aanleiding van dit uitgangspunt af te wijken

Opleggen van voorwaardelijk bestuursverbod in verband met omstandigheden van geval; Faillissementswet geeft ruimte om werking van bestuursverbod hierop toe te snijden

Vereniging; Digitale vergadering; Verwijdering uit alv kan lid worden aangerekend en heeft geen invloed gehad op mogelijkheid om te stemmen; Hof overweegt ten overvloede dat uitbrengen van stem geen enkele (doorslaggevende) rol zou hebben gespeeld bij besluitvorming gelet op wegingsfactor van stem afgezet tegen gerealiseerde stemverhouding; In kader van zijn beroep op vernietiging van besluiten wegens niet-naleving van art. 6 lid 1 sub b Tijdelijke wet COVID-19 Justitie en Veiligheid dient lid eerst redelijk belang bij correcte naleving aan te tonen

Geschillenregeling; Uittredingsprocedure; Rechterlijke veroordeling komt in plaats van bestuursbesluit tot inkoop van aandelen; Wettelijke termijn voor aanbieding van aandelen wordt geacht te zijn verstreken; Toewijzing van verzoek om beslissing die tot reële executie van verplichting tot overname van aandelen leidt; Vervolg op Rb. 8 april 2020, «JOR» 2021/6, m.nt. Bulten

Enquêteprocedure; Geen schending van informatieplicht jegens minderheidsaandeelhouder; Uitgifte van aandelen aan commissarissen en leden van senior management; Tegenstrijdig belang noopt tot hoge mate van zorgvuldigheid van commissarissen; Nederlandse Corporate Governance Code 2016 is niet van toepassing; Gegronde redenen voor onderzoek naar juist beleid en juiste gang van zaken; Onderzoek bevolen naar emissie van aandelen

Enquêteprocedure; Getuigenverhoor in belang van onderzoek; Gewichtige redenen rechtvaardigen dat getuigenverhoor niet plaatsvindt op openbare zitting; Aard van getuigenverhoor en belang van vertrouwelijkheid van onderzoek verzetten zich tegen analoge toepassing van gewone bewijsregels

Enquêteprocedure; Tweedefasebeschikking; Wanbeleid; Gevaar voor continuïteit van onderneming als gevolg van verslechterde verhouding tussen broers gedurende onderzoeksperiode; Eén van hen is hiervoor volledig verantwoordelijk; Sprake van aanhoudend destructief gedrag; Toewijzing van voorzieningen: ontslag van holding als bestuurder; hoofdelijke aansprakelijkheid voor onderzoekskosten; ontbinding van onderneming en benoeming van vereffenaar; oplegging van verbod op doen van lasterlijke, smadelijke of beledigende uitlatingen en contactverbod; Zie ook: OK 12 november 2019, «JOR» 2020/146, OK 18 maart 2020, «JOR» 2020/147, beide m.nt. Scholten en OK 29 mei 2020, «JOR» 2020/204, m.nt. Broere

Vorderingen tot inzage in en afgifte van financiële stukken en verkoopdocumentatie; Geen rechtens te respecteren belang vanwege grote mate van verwevenheid met door OK getroffen voorzieningen en genomen beschikkingen; Voorts ontbreekt vereiste rechtmatig belang als bedoeld in art. 843a Rv

Prejudiciële beslissing; Oneerlijke bedingen in consumentenovereenkomsten; Executiegeschil; Verlies van mogelijkheid om beroep te doen op oneerlijke karakter van bedingen vanwege werking van gezag van gewijsde is in strijd met doeltreffendheid van consumentenbescherming; Ambtshalve toetsingsbevoegdheid van nationale rechter

Prejudiciële beslissing; Toepassingsbereik van beloningsregels op dividenduitkeringen aan werknemers van beheersmaatschappij van instellingen voor collectieve belegging in effecten (icbe’s) en beheerder van alternatieve beleggingsinstellingen (abi’s)

Prejudiciële beslissing; Bescherming van persoonsgegevens; Recht van inzage omvat informatie over identiteit van ontvangers of categorieën van ontvangers aan wie persoonsgegevens zijn of zullen worden verstrekt

Bescherming van persoonsgegevens; Recht van inzage; Verstrekken van gevraagde gegevens kan leiden tot schending van geheimhoudingsverplichting in kader van Wwft; Dit geldt niet voor verstrekken van verwerkte persoonsgegevens

Rentederivaten; Geen bijzondere zorgplicht van bank; Toerekening van kennis en sprake van bedrijfsmatig handelen; Bank heeft voldaan aan informatieplicht door verstrekken van informatie over alternatieven

Arrest na verwijzing door HR; Opslagwijzigingsbeding; Euribor-hypotheken; Wijzigingsbedingen voldoen niet aan transparantievereiste; Sprake van aanzienlijke evenwichtsverstoring; Bezien in samenhang met omzettings- en beëindigingsrecht kunnen wijzigingsbedingen toch niet worden aangemerkt als oneerlijk en onredelijk bezwarend; Vervolg op Rb. Amsterdam 11 november 2015, «JOR» 2016/96, m.nt. Van der Wiel en Stortelder, Hof Amsterdam 19 december 2017, «JOR» 2018/152, m.nt. Van Poelgeest en HR 22 november 2019, «JOR» 2020/36, m.nt. Scholten

Reflexwerking van verplichtingen in kader van Wft en Wwft is in beginsel mogelijk maar hangt af van strekking van integriteitsvoorschriften; In dit atypische geval is bescherming van derde-partijen tegen gevolgen van fraude door bank niet aan de orde; Verwijzing naar Rb. Amsterdam 26 juli 2017, «JOR» 2017/297, m.nt. Var

WHOA; Verzoek homologatie onderhands akkoord; Niet-ontvankelijkheid; Enige schuldeiser “in the money” stemt tegen het akkoord; Opzet van liquidatieakkoord geeft schuldeisers geen reële keuze tussen akkoord en faillissement

Onverschuldigde betaling tijdens faillissement; Betaling aan curator op grond van veroordelend vonnis dat daarna in hoger beroep deels vernietigd wordt; Betaling is niet het gevolg van onmiskenbare vergissing; De vordering tot terugbetaling van het op basis van het vonnis onverschuldigd betaalde bedrag is een concurrente boedelvordering; Geen persoonlijke aansprakelijkheid curator; Verwijzing naar HR 19 april 1996, «JOR» 1996/48, m.nt. Kortmann; HR 5 september 1997, «JOR» 1997/102, m.nt. De Liagre Böhl en Faber (Ontvanger/Hamm q.q.); HR 8 juni 2007, «JOR» 2007/221, m.nt. Steneker (Van der Werff q.q./BLG); HR 16 december 2011, «JOR» 2012/65, m.nt. Spinath (Prakke/Gips) en HR 31 oktober 2014, «JOR» 2015/55, m.nt. Boekraad (CZ Zorgkantoor/Scholtes q.q.)

Borgtochtovereenkomst; Wettelijke omslagregeling; Borgtocht of hoofdelijkheid; Uitleg kredietovereenkomst; Haviltex-maatstaf; Bewoordingen in kredietovereenkomst niet doorslaggevend, maar of iemand zich heeft verbonden schuld van een ander te voldoen en of de schuld hem zelf aangaat; Uitleg algemene voorwaarden; Borg heeft geen afstand gedaan van regresrecht; Verwijzing naar Hof Amsterdam 3 april 2012, «JOR» 2012/302, m.nt. Bertrams; Hof Amsterdam 23 december 2014, «JOR» 2015/242, m.nt. Bertrams en Hof Arnhem-Leeuwarden 28 maart 2017, «JOR» 2017/210, m.nt. Bertrams

Verzoek ex art. 69 Fw door pandhouders om curator te bevelen inzage en informatie te verstrekken; Pandhouders hebben slechts persoonlijk belang; Niet-ontvankelijkheid; Verwijzing naar HR 30 oktober 2009, «JOR» 2009/341, m.nt. Van Andel (Hamm q.q./ABN AMRO) en (Concl. A-G bij) HR 19 februari 2010, ECLI:NL:HR:2010:BK8102

Beslag- en executierecht; Curaçaose zaak; Executoriaal beslag op grond van een executoriale titel waaruit de omvang van de vordering niet blijkt; Vorderingen kunnen worden vereffend aan de hand van andere vonnissen, die niet zijn voorzien van een exequatur

Borgtochtovereenkomst; Zakelijke borgstelling voor een kredietovereenkomst; Borg voert verweer dat opzegging door bank niet proportioneel was; Verwerping beroep op matiging rentevordering; Verwijzing naar HR 10 oktober 2014, «JOR» 2015/8, m.nt. Bertrams (ING Bank/De Keijzer) en Hof Arnhem-Leeuwarden 16 augustus 2016, ECLI:NL:GHARL:2016:6620

Beslag- en executierecht; Opheffing conservatoir beslag op een aandeel in een ontbonden stille maatschap; Afgescheiden vermogen; Privéschuldeiser kan aandeel in tot gemeenschap behorende afzonderlijke zaak niet uitwinnen zonder toestemming van overige deelgenoten; Verwijzing naar HR 15 maart 2013, «JOR» 2013/133, m.nt. Blanco Fernández (Advocatenmaatschap)

Cessie; Cessieverbod op grond van concerngarantie; Cessionaris gebonden aan cessieverbod; Niet-ontvankelijkheid cessionaris in hoger beroep

WHOA; Aspectenverzoek art. 378 Fw; Toelating van UWV tot stemming voor geschat bedrag; Beleid UWV om subsidierelatie te beëindigen bij WHOA-procedure, heeft geen wettelijke basis; Bedragen die na homologatie worden uitgekeerd uit hoofde van verstrekte bankgaranties, vallen onder het regresverbod van art. 370 lid 2 Fw. TVL-subsidie niet overdraagbaar en verpandbaar; Verwijzing naar HR 17 februari 2017, «JOR» 2017/117, m.nt. Van Hees (Hansteen/Verwiel q.q.) en Ktr. Rb. Midden-Nederland 30 maart 2022, «JOR» 2022/239, m.nt. Wijn

Internationaal recht; Erkenning van een in een andere lidstaat gegeven beslissing; Wisselwerking Brussel I en arbitrage; Prejudiciële beslissing; Relatieve werking van een in een verzekeringsovereenkomst opgenomen arbitragebeding; Aanhangigheid; Een door een rechter van een lidstaat gegeven beslissing waarin een arbitraal vonnis wordt overgenomen, vormt geen beslissing in de zin van art. 34 onder 3 Brussel I wanneer die rechter een beslissing die leidt tot een uitkomst die overeenkomt met die van dat arbitraal vonnis, niet had kunnen geven zonder inbreuk te maken op de bepalingen en de fundamentele doelstellingen van deze verordening; Rechterlijke beslissing in deze lidstaat staat niet in de weg aan de erkenning van een rechterlijke beslissing die in een andere lidstaat is gegeven; Erkenning of tenuitvoerlegging van een rechterlijke beslissing uit een andere lidstaat kan dan niet kan worden geweigerd wegens strijdigheid met de openbare orde, op de grond dat deze beslissing een schending oplevert van het gezag van gewijsde van die rechterlijke beslissing waarin een arbitraal vonnis wordt overgenomen; Verwijzing naar o.a. HvJ EU 13 juli 2017, ECLI:EU:C:2017:546 (Assens Havn)

Tuchtrecht accountants; Afgifte goedkeurende controleverklaringen van nadien gefailleerde vennootschappen; Verjaring klachttermijn; Overgangsrecht; Geen aanknopingspunten dat curatoren vóór 1 januari 2016 hebben geconstateerd of redelijkerwijs hebben kunnen constateren dat het handelen of nalaten van de accountant (mogelijk) in strijd is met de Wab of met het belang van een goede beroepsuitoefening; Ontvankelijkheid curatoren; Accountant heeft gehandeld in strijd met het fundamentele beginsel van deskundigheid en zorgvuldigheid; Opgelegde maatregel is passend; Verwijzing naar CBb 16 juni 2016, ECLI:NL:CBB:2016:199

Tuchtrecht accountants; Faillissement Imtech; Accountants hebben niet gehandeld zoals van hen mag worden verwacht in hun rol als groepsaccountant bij de opzet en uitvoering van de controle van de geconsolideerde jaarrekening; Opgelegde maatregel is passend

Arbitraal beding in algemene voorwaarden; Toepasselijkheid; Bekendheidsuitzondering; Strekking art. 6:234 BW; Wederpartij die bekend is met algemene voorwaarden anders dan door toedoen van de gebruiker, kan zich niet op vernietigbaarheid daarvan beroepen; Verwijzing naar HR 1 oktober 1999, ECLI:NL:HR:1999:ZC2977 (Geurtzen/Kampstaal) en HR 24 april 2015, «JOR» 2015/222, m.nt. Bakker (ForFarmers c.s./Doens Food Ingredients)

Verrekening in het zicht van faillissement; De schuldeiser aan wie door de latere failliet een zekerheid in de vorm van pand, hypotheek of fiduciaire eigendom is verleend en die, wetende dat diens faillissement te verwachten is, een vordering op failliet van een derde heeft overgenomen, mag van deze zekerheid geen gebruik maken om de gecedeerde vordering daarop te verhalen of om voor deze vordering door de curator uit de opbrengst van de zekerheid bij voorrang te worden voldaan; Strekking art. 54 Fw; FZI

Onrechtmatige daad van enig aandeelhouder jegens schuldeisers van vennootschap; Uitvoering van besluit of door uitoefening van stemrecht bewerkstelligen van totstandkoming van besluit kan tegenover derden onrechtmatig zijn; Ondernemingsrecht