Aflevering 2

Verlenging benoeming van tijdelijk bestuurder in kort geding; Voorlopige voorziening leent zich niet voor veroordeling in redelijke kosten van verweer; Geen analogische toepassing van art. 2:357 lid 6 BW; Verwijzing naar OK 12 mei 2020, «JOR» 2020/252, m.nt. Oosterhoff en verband met Vzngr. Rb. Amsterdam 20 februari 2018, «JOR» 2018/118, m.nt. Van der Korst

Als uitgangspunt geldt dat beslissend gewicht moet worden toegekend aan taalkundige betekenis van “ordinary course”-bepaling; Koper had niet mogen verwachten dat bepaling betekent dat onderhoudsbudget in periode tussen verkoop en levering van aandelen volledig zou worden besteed door verkoper; Proceskostenveroordeling op basis van werkelijk gemaakte proceskosten

Uitgifte van aandelen vernietigbaar wegens wederzijdse dwaling omtrent fiscale gevolgen; Ambtshalve toepassing van art. 6:228 lid 2 BW blijft niet in stand; Geen mogelijkheid tot opheffing van (fiscale) nadeel door wijziging van gevolgen overeenkomst; Voorgestelde verlaging van nominale waarde met terugwerkende kracht is in strijd met dwingend vennootschapsrecht; Certificaathouders zijn geen partij bij uitgifte van aandelen; Geen grondslag voor aanspraak op vergoeding van schade door toepassing regeling van lucratief belang op participatie certificaathouders

Zorgplicht voor minderheidsaandeelhouder is geen gegronde reden voor weigering dienstverlening bij verlijden van fusieakte; Notaris heeft niet aannemelijk gemaakt dat handelen van vennootschap met doorzetten van fusie als doel onrechtmatig is; Verwijzing naar HR 3 april 2015, «JOR» 2015, JOR 2015/189, m.nt. J.J. van Hees (Novitaris)

Door bij tegenstrijdig belang te handelen in strijd met zorgvuldigheidsregels is managementovereenkomst op gebrekkige wijze tot stand gekomen

Belangen van zowel XS4ALL als van daartoe opgerichte stichting waren erop gericht te goeder trouw uitvoering te geven aan overnameovereenkomst; Van tegenstrijdig belang in zin van art. 2:256 BW (oud) was derhalve geen sprake wat betreft vraag of duurovereenkomst is gesloten; Comparitie van partijen bevolen in verband met opzegbaarheid en op dat punt mogelijk aanwezig partieel tegenstrijdig belang

Afspraak tussen medeaandeelhouders in echtscheidingsconvenant kwalificeert als rechtsgeldig genomen besluit van algemene vergadering

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van onrechtmatige daad; Aandeelhouder vordert vergoeding van schade uit gemiste inkomsten door schending van afspraak over evenredige aflossing rekening-courantschuld; Geen afgeleide schade; Schending van onderlinge zorgvuldigheidsverplichting. Ernstig verwijt; Voorzienbaarheid van schade is geen vereiste voor aansprakelijkheid; Bewijswaarde onderzoeksverslag en tweedefasebeschikking OK; Verwijzing naar schadestaatprocedure

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van onrechtmatige daad; Toepassing tweede categorie Ontvanger/Roelofsen; Voortzetting kredietverlening zonder vergunning en verhaalsbenadeling; Door voor verhaal vatbare activa en eigen vermogen te onttrekken aan vennootschap heeft bestuurder onrechtmatig gehandeld jegens AFM; Hem treft hiervan persoonlijk ernstig verwijt

Enquêteprocedure Exodus; Verzoekster verkeert in staat van faillissement en curator neemt geding niet over; Ontslag van instantie; Geen gelijkstelling met belang van aandeelhouder of certificaathouder in vennootschap; Niet-ontvankelijkheid

Medezeggenschapsprocedure; Adviesopdracht aan KPMG is niet aan te merken als adviesplichtig besluit in de zin van art. 25 lid 1 sub n WOR; Niet is gebleken dat opdracht inhoudelijk van aard was ondanks ongelukkige woordkeuze in adviesaanvraag

Bij hawalabankieren is sprake van uitvoeren van geldtransfers in de zin van PSD en derhalve van het uitoefenen van “bedrijf van betaaldienstverlener” als bedoeld in art. 2:3a lid 1 Wft

Tegenover belang van verzekeraar om te voldoen aan wettelijke solvabiliteitseisen is belang van Consument bij ongewijzigde voortzetting van verzekering niet onevenredig hard geschaad door opgelegde beperking van zijn rechten; In gegeven omstandigheden is beroep op en-bloc-bepaling naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet onaanvaardbaar

Bij wijze van ordemaatregel dient Yarden uitvoering te geven aan verplichtingen uit naturapakketpolissen zoals die golden vóór 1 juli 2019 totdat bodemrechter over toepassing van en-bloc-clausule heeft beslist

Hoger beroep kort geding; Verzekerden hebben geen voldoende spoedeisend belang bij hun vorderingen; Verder is onvoldoende aannemelijk dat bodemrechter zal oordelen dat Yarden zich niet met succes op en-bloc-clausule zal kunnen beroepen; Vorderingen zijn ook op inhoudelijke gronden niet toewijsbaar mede gezien relatief geringe belang van verzekerden bij treffen van voorziening en grote belang van Yarden dat die voorziening juist niet wordt getroffen

Collectieve claimstichting niet-ontvankelijk in art. 3:305a BW-procedure over rentebenchmarktarieven; Aan gelijksoortig belang-vereiste en waarborgvereiste is niet voldaan; Niet is gebleken dat met collectieve actie effectieve en/of efficiënte rechtsbescherming kan worden bereikt

Girale betaling; Fixatiebeginsel; Uitvoering door bank van betalingsopdrachten verstrekt door (indirect) bestuurder van failliet op datum faillietverklaring; De bank betaalt aan de curator het overgemaakte bedrag terug; Een aantal begunstigden van de betaling betaalt de bank op verzoek terug; Na cassatie en verwijzing wordt het faillissement vernietigd, waarna de restitutiebetaling door de bank ongedaan wordt gemaakt en de bank de crediteuren weer terugbetaalt; Geen onrechtmatige daad van bank jegens failliet; Failliet niet benadeeld; Door bank tijdens faillissement onder curator gelegd conservatoir derdenbeslag herleeft na vernietiging van het faillissement; Samenhang met HR 5 juni 2015, «JOR» 2015/311, m.nt. Bijloo; Verwijzing naar onder meer HR 28 april 2006, «JOR» 2006/223, m.nt. Faber (Huijzer q.q./Rabobank) en HR 23 maart 2012, «JOR» 2012/236, m.nt. Faber (ING/Manning q.q.)

Pandrecht op vordering uit een koopoptie; Vordering uit koopoptie is een toekomstige vordering; Potestatieve voorwaarde; Gevolgen van uitoefening koopoptie vóór of ná datum faillietverklaring van de verhuurder voor de pandhouder; Tussenvonnis

Gedwongen schuldregeling ex art. 287a Fw; Toewijzing verzoek tot dwangakkoord tegen mogelijk toekomstige schuldeiser met slechts een op dat moment nog niet bestaande regresvordering; Overige schuldeisers zijn akkoord met aanbod van schuldenaar; Belangenafweging

Beperkte volmacht; Onbevoegde vertegenwoordiging; Geldlening, verpanding en executie; Faillissementspauliana; Verstrekken informatie over (door)verkoop; Geen fishing expedition; Nakoming non-concurrentiebeding in faillissement; Intellectuele eigendomsrechten

Werkgever wordt op eigen aangifte failliet verklaard; Curator zegt arbeidsovereenkomst op, waarna faillissement wordt vernietigd; Gewone arbeidsrechtelijke regels weer van toepassing; Werkgever is gebonden aan onregelmatige opzegging en wordt veroordeeld tot betaling van loon over opzegtermijn, transitievergoeding, billijke vergoeding en immateriële schadevergoeding

Hypotheekakte met beheer- en ontruimingsbeding; Curator krijgt als lasthebber van de eerste hypotheekhouder machtiging onroerende zaak onder zich te nemen en te ontruimen bij onderhandse verkoop

Internationaal faillissementsrecht; Afwijzing verzoek tot faillietverklaring van Nederlandse holding met in Spanje gevestigde of actieve groepsvennootschappen; Bevoegdheid Nederlandse rechter; Weerlegbaar vermoeden van het centrum van de voornaamste belangen; Het in art. 3 lid 1 IVO II vastgestelde vermoeden wordt niet weerlegd door de woonplaats van de bestuurder van de holding of de activiteiten van de dochtervennootschap in Spanje; Niet summierlijk gebleken van vorderingsrecht aanvrager en van steunvordering

Faillissementspauliana; Wetenschap van faillissementsaanvraag ex art. 47 Fw zolang niet onherroepelijk is beslist op een bij de ontvanger van de betaling onbekend ingesteld hoger beroep tegen de afwijzing van een hem bekende faillissementsaanvraag; Hangende het hoger beroep verleende surseance op eigen verzoek, omgezet in faillissement, doet niet af aan wetenschap; Verwijzing naar Hof ’s-Hertogenbosch 1 oktober 2019, «JOR» 2020/66, m.nt. Schuijling

Verzet tegen tussentijdse uitdelingslijst; Afwikkeling bankgarantie; Boedel ontvangt betaling van begunstigde in verband met getrokken bankgarantie; Bankgarantie is niet ten onrechte getrokken en de boedel is niet ongerechtvaardigd verrijkt; Opdrachtgever heeft geen boedelschuld; Verzet opdrachtgever tegen uitdelingslijst is ongegrond

Aannemingsovereenkomst; Faillissement aannemer; Aannemer heeft deel meerwerk verricht, waarvoor opdrachtgevers slechts gedeeltelijk hebben betaald; Niet-gestanddoening door curator; Curator stelt opdrachtgevers in verband met tekortkomingen door failliet een redelijke termijn ex art. 6:88 lid 1 BW, waarop zij aanspraak maken op schadevergoeding; Omzetting van verbintenis tot voltooiing meerwerk in verbintenis tot betaling vervangende schadevergoeding; Opdrachtgevers blijven gehouden tot betaling restanttermijnen, welke verbintenis pas ontstaat wanneer curator zijn verbintenis tot betaling van vervangende schadevergoeding heeft verricht; Vervolg op HR 2 december 2016, «JOR» 2017/239, m.nt. Faber en Vermunt onder «JOR» 2017/241

Faillissement Zalco; Bestanddeelvorming; Gestold aluminium in de ovens van een aluminiumfabriek; Is aluminium verbonden met de ovens en bestanddeel van de ovens?; Bij de beoordeling of sprake is van bestanddeelvorming op de grond dat een zaak niet van de hoofdzaak kan worden afgescheiden zonder beschadiging van betekenis aan een van de zaken, gaat het erom dat de fysieke gevolgen van afscheiding van betekenis zijn; De door afscheiding optredende vermogensrechtelijke gevolgen zijn niet relevant; Samenhang met onder meer HR 14 augustus 2015, «JOR» 2015/252, m.nt. Steneker; Vervolg op Rb. Amsterdam 15 juli 2015, «JOR» 2015/316, m.nt. Hummelen en Breeman en Hof Amsterdam 16 oktober 2018, «JOR» 2018/319, m.nt. Loesberg

JOR jubileert! Vijfentwintig jaar geleden, op 5 februari 1996, verscheen het eerste nummer van Jurisprudentie Onderneming & Recht. De belangrijkste reden om het tijdschrift op te zetten was de toenmalige beperkte toegankelijkheid van rechtspraak op het terrein van “onderneming en recht”. De relevante lagere rechtspraak werd destijds slechts in beperkte mate gepubliceerd. Als het al gebeurde, was dat verspreid over een groot aantal tijdschriften. De uitspraken van de Hoge Raad werden vaak pas na lange tijd van een annotatie voorzien. In het nieuwe tijdschrift moesten de meest relevante uitspraken snel worden gepubliceerd in een overzichtelijke opzet en met een kort, deskundig commentaar.