Aflevering 9

Onbevoegde vertegenwoordiging; Structureel handelen namens niet bestaande vennootschap is in strijd met maatschappelijke betamelijkheid; Vertegenwoordiger is aansprakelijk op grond van art. 3:70 BW en op grond van onrechtmatige daad

Verplichting bestuur tot voorafgaande consultatie ava is bij gebreke van wettelijke of statutaire regeling in strijd met rechtszekerheid; Verwijzing naar HR 13 juli 2007, «JOR» 2007/178, m.nt. Nieuwe Weme (ABN/AMRO); Analoge toepassing van art. 2:107a BW gaat derhalve niet op; Ava bv heeft onder omstandigheden rol bij besluiten met betrekking tot beschikken over delen van onderneming

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van art. 2:248 BW; Geen onbehoorlijke taakvervulling door faillietverklaring vennootschap op aangifte van bestuurder; Verwijzing naar HR 8 juni 2001, «JOR» 2001/171 (Panmo); Maatstaf; Hoge drempel; Noch sprake van handelen zoals geen redelijk denkend bestuurder zou hebben gehandeld noch objectieve wetenschap van benadeling; Bestuurder kan evenmin ernstig verwijt worden gemaakt in zin van art. 2:9 BW; Vervolg op Hof ’s-Hertogenbosch 19 september 2017, «JOR» 2017/335, m.nt. Van Andel en verwijzing na HR 21 december 2018, «JOR» 2019/74, m.nt. Verboom (Geocopter)

Vereniging; Alv dient geschorst lid in gelegenheid te stellen woord te voeren over voorgenomen ontzettingsbesluit; Vernietiging van besluit wegens totstandkomingsgebrek

Niet is komen vast te staan dat bestuurder in ernstige mate is tekortgeschoten in zijn verplichtingen op grond van Faillissementswet; Van betrokkenheid bij ten minste twee eerdere faillissementen is evenmin gebleken

Kerkgenootschap; Geen dubbele verkoop van kerkgebouw; Van gerechtvaardigd vertrouwen op door pastoor-voorzitter opgewekte schijn van vertegenwoordigingsbevoegdheid is geen sprake; In reglement opgenomen beperking van beschikkings- en vertegenwoordigingsbevoegdheid heeft externe werking

Stichting; Geen vervulling ledige plaatsen rvt via analoge toepassing van art. 2:299 BW; Toewijzing van verzoek tot aanpassing van statuten

Bestuurdersaansprakelijkheid op grond van art. 2:248 BW; Onbehoorlijke taakvervulling bestuurder; Echtgenote van bestuurder en tevens enig aandeelhouder van vennootschap wordt aangemerkt als medebeleidsbepaler op grond van (enkel) uitoefenen van in statuten opgenomen goedkeuringsrecht

Collectieve actie; Ontvankelijkheid; Toepasselijk recht; Concernbeleid; Ongeschreven zorgvuldigheidsnorm verplicht RDS tot CO2-reductie van Shell-groep; Invulling van zorgvuldigheidsnorm aan hand van feiten, breed gedragen inzichten en internationaal aanvaarde standaarden; Toewijzing van bevel tot nakoming op grond van dreigende schending van rechtsplicht

Prejudiciële beslissing; Zuiver financiële schade ontstaat rechtstreeks op beleggingsrekening; Om rechtszekerheid te waarborgen kunnen enkel gerechten van lidstaten waar beursvennootschap heeft voldaan aan wettelijke openbaarmakingsverplichtingen bevoegd worden geacht uit hoofde van intreden van schade; Vervolg op Rb. Amsterdam 28 september 2016, «JOR» 2017/37, m.nt. Welling-Steffens en Hof Amsterdam 7 november 2017, «JOR» 2018/14, m.nt. Rutten

Cliënt dient bank “onverwijld” in kennis te stellen van niet-toegestane betalingstransacties; Verplichting vangt aan op moment van subjectieve bekendheid met onrechtmatig gebruik van betaalinstrument; Geen sprake van grove nalatigheid door bankafschriften niet direct na ontvangst te controleren; Cassatie van Hof Amsterdam 8 oktober 2019, «JOR» 2020/64, m.nt. Voerman

Wet toezicht trustkantoren en Sanctiewet, hoger beroep, boetes, overtreding poortwachtersfunctie (Wtt); Tekortkomingen in één dossier doen niet af aan ernst van overtreding op grond van Wtt, boete 1 is evenredig en blijft in stand; Het niet screenen van relatie in één dossier betekent niet dat trustkantoor geen adequate controle heeft op zijn eigen administratie op grond van Sanctiewet, boete 2 om die reden vernietigd

Boetes aan onderneming en feitelijk leidinggevende wegens overtreding van art. 16 lid 1 Wwft; Maatstaf; Niet onverwijld melden van ongebruikelijke transactie

Aanwijzing terecht opgelegd, maar verstrekken auditrapport ten onrechte onderdeel van de aanwijzing; Benoeming curator kon, maar gegeven opdracht in strijd met art. 54 Wtt; Daarom konden kosten niet in rekening worden gebracht

Bangarantie; Toewijzing vordering van opdrachtgever tot teruggave en decharge van bankgarantie door begunstigde, nadat begunstigde onderliggende rechtsverhouding middels contractsoverneming heeft doen overgaan op derde; Belangenafweging

Voornemen tot een ambtshalve aanstelling van een observator ex art. 380 Fw; Akkoord bevat onvoldoende informatie; Tussenbeschikking

WHOA; Toewijzing homologatie onderhands akkoord; Na stemming over akkoord wordt met een “vergeten” schuldeiser een separate overeenkomst gesloten met dezelfde inhoud; Het feit dat de schuldeiser in formele zin anders wordt behandeld dan overige schuldeisers, leidt niet tot afwijzing homologatieverzoek

Exhibitieplicht; Afwijzing verzoek tot inzage in urenregistratie curator; Failliet heeft geen rechtmatig belang; Tijdregistratie is niet openbaar

WHOA; Afwijzing verzoek tot verlenging afkoelingsperiode; Niet aannemelijk dat verzoekster binnen twee maanden in staat zal zijn een akkoord aan te bieden of dat er belangrijke vooruitgang is geboekt in de totstandkoming van het akkoord

Curator draagt order over aan een derde tegen een boedelbijdrage; Derde komt overeenkomst met curator niet na en contracteert rechtstreeks met afnemer; Order is niet geldig geannuleerd; Handelwijze curator leidt niet tot vervallen nakomingsplicht derde

WHOA; Verzoek tot aanwijzing van een herstructureringsdeskundige; Niet-ontvankelijkheid; Verzoeker is geen natuurlijk persoon die een onderneming drijft; Voorgestelde deskundigen zijn niet onafhankelijk

Internationaal faillissementsrecht; Peeters/Gatzen-vordering?; Bevoegdheid rechter; Vordering van Nederlandse curator, gebaseerd op een handelen van een Spaanse bank ná de faillietverklaring, vloeit voort uit het faillissementsrecht en valt derhalve onder de werkingssfeer van de IVO en niet onder Brussel I-bis; Afwijking van HvJ EU 6 februari 2019, «JOR» 2019/116, m.nt. Welling-Steffens (NK/BNP Paribas Fortis); Verwijzing naar HR 8 september 2017, «JOR» 2017/334, m.nt. Broeders (Rosbeek q.q./BNP Paribas Fortis)

Toewijzing verzoek tot instelling van een voorlopige schuldeiserscommissie in faillissement van reisagent; Benoeming van drie leden die belangrijkste groepen schuldeisers vertegenwoordigen

Factoring; Cessie; Uitleg factoringsovereenkomst; Factoringovereenkomst is geen ongeldige titel ex art. 3:84 lid 3 BW; Persoonlijke garantie bij overeenkomst is zakelijke borgtochtovereenkomst; Geen schending zorgplicht jegens borg; Verwijzing naar HR 19 mei 1995, ECLI:NL:HR:1995:ZC1735 (Sogelease) en HR 18 november 2005, «JOR» 2006/60, m.nt. Kliebisch (BTL/Van Summeren)

Internationaal faillissementsrecht; Gevolgen van Duits faillissement op Nederlands hoger beroep; Toepasselijk recht. Schorsing ex art. 29 Fw; Art. 29 Fw van toepassing indien op het tijdstip van de faillietverklaring stukken in hoger beroep zijn gefourneerd, waarna tussenarrest is gewezen; Verwijzing naar HR 18 december 2020, «JOR» 2021/75, m.nt. Bakker (Van der Schee q.q./X)

WHOA; Toewijzing verzoek tot de afkondiging van een afkoelingsperiode en tot aanwijzing van een herstructureringsdeskundige bij betaaldvoetbalclub; Geen machtiging ex art. 42a Fw verleend voor het aangaan van een transferovereenkomst; Overeenkomst is niet uitsluitend aangegaan met het oog op financiering ten behoeve van de totstandkoming van een akkoord

Pandrecht op IE-rechten; Toewijzing vordering van curatoren pandhouder te gebieden ten behoeve van doorstart pandrecht vrij te geven na plaatsing van marktconforme prijs in escrow door curatoren; Belangenafweging; Inroepen pandrecht en weigering door pandhouder aan medewerking doorstart is misbruik van recht

Concernfinanciering waarbij hoofdelijkheid is overeengekomen; Subrogatie hoofdelijk schuldenaar ex art. 6:12 BW, waarbij hypotheek als nevenrecht overgaat; Subrogatie vond pas plaats tijdens faillissement hoofdelijk schuldenaar, zodat deze niet meer bevoegd was op grond van bankvoorwaarden afstand te doen van subrogatievordering; Uitleg bankvoorwaarden; Haviltex-maatstaf; Verwijzing naar onder meer HR 16 september 1988, «JOR» 2021/141, m.nt. Faber (Onderdrecht) en HR 6 april 2012, «JOR» 2014/172, m.nt. Faber en Vermunt (ASR c.s./Achmea)

Koop en levering registergoed; Kwaliteitsrekening notaris; Na vernietiging van de koopovereenkomst keert de notaris de restantkoopsom op de kwaliteitsrekening uit aan de koper, zonder overleg met de verkoper; Door terugwerkende kracht van vernietiging is geen sprake geweest van eigendomsoverdracht; Verkoper had derhalve geen recht op uitbetaling koopsom; Verwijzing naar HR 30 januari 1981, ECLI:NL:HR:1981:AG4140 (Baarns beslag) en HR 14 januari 2011/343, m.nt. Biemans (Butterman q.q./Rabobank); Cassatie van Hof Arnhem-Leeuwarden 16 juli 2019, «JOR» 2019/298, m.nt. Bartels

Betaling door schuldenaar op in vervalste factuur genoemde bankrekening; Aan schuldeiser wordt toegerekend dat schuldenaar de vervalste factuur voor echt heeft gehouden en redelijkerwijze mocht houden; Art. 6:34 BW niet van toepassing; Verwijzing naar HR 7 februari 1992, ECLI:NL:HR:1992:ZC0498 (Kamerman/ARO)

Overeenkomst tussen twee (enig) aandeelhouders om in geval van staking van stemmen hun stemrecht uit te oefenen overeenkomstig een van derden in te winnen advies

Overeenkomst betreffende uitoefening van stemrecht in nv; Onherroepelijke volmacht stemovereenkomst niet in strijd met wet of goede zeden en evenmin onrechtmatig jegens medeaandeelhouders; Ondernemingsrecht

Overeenkomst betreffende uitoefening van stemrecht in nv; Benoeming en ontslag van commissarissen; Nakoming van optieovereenkomst onder gewijzigde omstandigheden; Rechtsdwaling bij onrechtmatige daad; Ondernemingsrecht

Nietigheid besluit van aandeelhoudersvergadering wegens strijd met eisen van redelijkheid en billijkheid; Ondernemingsrecht

Onrechtmatige daad, De curator is bevoegd bij benadeling van schuldeisers door failliet voor hun belangen op te komen en kan onder omstandigheden een vordering tot schadevergoeding instellen uit hoofde van onrechtmatige daad tegen een derde die bij die benadeling betrokken is, ook al kwam een dergelijke vordering niet aan failliet zelf toe, FZI

Eigendomsvoorbehoud; Bouwer van casco van schip verkoopt onder eigendomsvoorbehoud casco aan opdrachtgever, die het laat afbouwen; Beschikkingsbevoegdheid koper hangt af van uitleg overeenkomst waarbij eigendomsvoorbehoud is gemaakt; Zaaksvorming; Door afbouw van het casco ontstaat geen zaak met nieuwe identiteit; Bouwer van casco is eigenaar van schip; FZI