Aflevering 9

Prejudiciële vragen, EU-sancties tegen Rusland, Redelijke twijfel over uitleg van begrip “bevriezing van tegoeden” in art. 1, aanhef en onder f, Verordening (EU) nr. 269/2014 in verband met uitoefening van aan bevroren certificaten van aandelen verbonden vergader- en stemrechten, Vervolg op Vzngr. Rb. Amsterdam 6 september 2022, «JOR» 2023/93, en cassatie van Hof Amsterdam 29 december 2022, «JOR» 2023/94, m.nt. Ryngaert

Bestuur van StAK heeft discretionaire bevoegdheid om te besluiten over omzetting van certificaten in aandelen, Uitleg van statuten en administratievoorwaarden, Bij omzetting zijn ook andere belangen dan die van 100%-certificaathouder betrokken, Bestuur mag in het bijzonder belang van continuïteit van onderneming in aanmerking nemen, Verwijzing naar Hof Amsterdam 24 augustus 2021, «JOR» 2022/57, m.nt. Van Steensel

Persoonlijke aansprakelijkheid van bestuurder en indirect enig aandeelhouder, Vennootschap is vanaf de oprichting verliesgevend, Verrekening van dividenduitkering met openstaande schuld in rekening-courant van holding aan vennootschap, Geen kennelijk onbehoorlijk bestuur wegens ontbreken van causaal verband met faillissement, Geen ernstig verwijt, Verlenen van goedkeuring aan dividenduitkering is echter evident onverantwoord, Continuïteitsnood, Peildatum, Bestuurder wist of behoorde redelijkerwijs te voorzien dat vennootschap niet kon voortgaan met betalen van haar opeisbare schulden, Bestuurder is aansprakelijk voor tekort dat door dividenduitkering is ontstaan

Persoonlijke aansprakelijkheid van bestuurder, Tweede categorie Ontvanger/Roelofsen, Frustratie van verhaal, Bestuurder wist of had moeten voorzien dat dividenduitkering tot gevolg zou hebben dat vennootschap niet meer zou kunnen voldoen aan haar enige verplichting en ook geen verhaal zou bieden, Sprake van ernstig verwijt, Voor uitkeringstoets geldt in dit specifieke geval dat niet alleen periode van één jaar maar ook gehanteerde periode van drie jaar te beperkt is, Veroordeling van bestuurder tot betaling achterstand en tot betaling van periodiek maandelijkse uitkering aan eiseres

Medezeggenschapsprocedure, Ondernemer heeft in redelijkheid kunnen besluiten om de medezeggenschapsstructuur te wijzigen, De betrokken ondernemingen vertonen samenhang in structuur en management en voeren een gemeenschappelijk financieel, strategisch en sociaal beleid, Voldoende aannemelijk is geworden dat de instelling van een gemeenschappelijke ondernemingsraad (GemOR) bevorderlijk is voor goede toepassing van de WOR en medezeggenschap in de betrokken onderneming(en)

Familieonderneming, Verkoop van aandelen in dochtervennootschappen en vordering van certificaathouder tot vernietiging van besluiten die tot aandelenoverdracht hebben geleid, Redelijk belang bij instellen van vordering ontbreekt, Certificaathouders zijn steeds tijdig en voldoende geïnformeerd, Bestuur van StAK en holding zijn bij besluitvorming zorgvuldig te werk gegaan, Geen strijd met redelijkheid en billijkheid van art. 2:8 BW en van onrechtmatig handelen jegens certificaathouder is evenmin sprake, Verband met OK 6 augustus 2021, «JOR» 2022/32, m.nt. Broere

Persoonlijke aansprakelijkheid van bestuurders, Eerste en tweede categorie Ontvanger/Roelofsen, Van lichtvaardig contracteren en frustratie van verhaal is geen sprake, Bestuurders waren bekend met regulatoire kader dat voor levering van mondkapjes geldt, Verder is niet komen vast te staan dat bestuurders bij aangaan van de overeenkomst wisten dan wel redelijkerwijs behoorden te weten dat de vennootschap deze niet kon nakomen

Bij verwervingstransactie zijn geen stemrechten overgedragen, Dit houdt in dat niet is komen vast te staan dat er met transactie zeggenschap is overgedragen en daarom ook niet dat transactie verwervingsactiviteit is in zin van Wet vifo, Minister was derhalve niet bevoegd om melding van verwervingstransactie te gelasten

Uitkoopprocedure, Vaststelling van billijke prijs, Peildatum bij ruilbod, In uitkoopprijs zijn brutobedragen van door minderheidsaandeelhouders na gestanddoening van bod ontvangen dividenduitkeringen begrepen

Prejudiciële beslissing, Kwalificatie van betaaldienst onder PSD2, Ontvangen en aanhouden van geldmiddelen zonder onmiddellijke betaalopdracht is betaaldienst in de zin van art. 4 lid 3 PSD2 en geen verrichting tot uitgifte van elektronisch geld in de zin van Richtlijn elektronisch geld

Geschillencommissie heeft ten onrechte ambtshalve getoetst aan art. 5 van richtlijn over verkoop op afstand van financiële diensten, De aan de orde zijnde polisvoorwaarden zijn niet aan te merken als oneerlijk bedingen en zijn evenmin onredelijk, Commissie van Beroep geeft ten overvloede kwalificatie van website als duurzamer drager van voorwaarden, Verwijzing naar HR 12 november 2021, «JOR» 2022/52, m.nt. Strijbos (Arvato I)

Juridische fusie tussen Optas Pensioenen en Aegon Levensverzekering is niet ongeldig en blijft in stand, Verband met CBb 14 december 2021, «JOR» 2022/64, m.nt. Nuijten en Rb. Rotterdam 13 februari 2023, «JOR» 2023/105, m.nt. Menken, Vervolg op Rb. Den Haag 29 september 2021, «JOR» 2022/281, m.nt. Koster

Consumentenbescherming bij kredietovereenkomsten in kader van schuldhulpverlening, Toepassing van algemeen belang-uitzondering in hoger beroep, Door vermindering van eis ligt gevorderde wettelijke rente aanzienlijk lager dan op de markt gebruikelijk is

Vorderen van inlichtingen, Autoriteit Persoonsgegevens dient eerst bevoegdheden ten aanzien van normadressant te gebruiken voordat bij onderzoeksbureau inlichtingen kunnen worden gevorderd, Schorsing van last onder dwangsom

Rentederivaten, Uniform Herstelkader (UHK), Toetsing van inhoud en uitvoering door civiele rechter, UHK biedt geen rechtsgang met voldoende waarborgen en coulancekarakter daarvan blokkeert weg naar civiele rechter niet, UHK is overeenkomst tussen Derivatencommissie en deelnemende banken en bevat derdenbedingen, Eiseres is niet deskundig in zin van UHK, Bank moet derhalve haar verbintenissen uit UHK ten opzichte van eiseres nakomen

Retentierecht, Uitleg contractuele beperking, Retentierecht van aannemer is niet beperkt tot vorderingen die zien op de reguliere termijnen en het meer- en minderwerk

Beslag- en executierecht, Afwijzing vordering tot opheffing executoriaal derdenbeslag onder Nederlandse betaaldienstverlener ten laste van Maltese aanbieder van online-kansspelen, Kwaliteitsrekening, Onvoldoende aannemelijk dat kansspelaanbieder optreedt als lasthebber dan wel als (on)middellijk vertegenwoordiger van de spelers, Speciaal daartoe aangehouden bankrekening van kansspelaanbieder op Malta is naar Nederlands recht geen kwaliteitsrekening, Beslag treft doel

Vordering tot billijke vergoeding na onterecht ontslag op staande voet tegen inmiddels gefailleerde werkgever, Ontvankelijkheid, Er is volgens de kantonrechter sprake van een boedelschuld, Toekennen billijke vergoeding voorbehouden aan kantonrechter, Verwijzing naar Hof Arnhem-Leeuwarden 10 september 2013, «JOR» 2013/324, m.nt. Schaink en Hof ’s-Hertogenbosch 20 oktober 2022, «JOR» 2023/49, m.nt. Loesberg

Faillissement energieleverancier, Nieuwe leverancier heeft alleen klantenbestand en geen leveringsovereenkomsten overgenomen, Nieuwe leverancier is niet verplicht om de tarieven te volgen die golden tussen failliet en diens klanten, Nieuwe leverancier heeft niet voldaan aan precontractuele informatieplichten als bedoeld in art. 6:230m lid 1 BW, maar geen reden voor prijsvermindering, Verwijzing naar HR 12 november 2021, «JOR» 2022/52, m.nt. Strijbos (Arvato en Intrum) en HR 10 juni 2022, ECLI:NL:HR:2022:861 (Arvato)

Samenloop verzoek tot faillietverklaring en verzoek tot aanwijzing van een herstructureringsdeskundige, Verzoek tot aanwijzing van een herstructureringsdeskundige dient enkel om faillissementsaanvraag te verijdelen, is misbruik van bevoegdheid en heeft derhalve geen schorsende werking

Abstracte bankgarantie, Beginsel van strikte conformiteit, Trekkingsverzoeken voldoen niet aan strikt te lezen voorwaarden voor uitbetaling onder de bankgaranties, Bank heeft uitbetaling terecht geweigerd

Beroep tegen een niet-genomen besluit van de curator dan wel de weigering om een besluit te nemen naar aanleiding van een verzoek op grond van de Wet open overheid, De curator is geen bestuursorgaan in de zin van art. 1:1 lid 1 Awb, Onbevoegdheid rechtbank, Verwijzing naar HR 22 september 1995, ECLI:NL:HR:1995:ZC1819 (Inzage faillissementsdossier)

WHOA, Toewijzing homologatie onderhands akkoord, Homologatieverzoek treedt niet buiten de grenzen van art. 370 Fw, De in het akkoord aan de Bondholders opgelegde verplichtingen en de kwijting ten opzichte van derden zijn geen redenen om de homologatie van het akkoord te weigeren op grond van art. 384 lid 2 sub i Fw, Akkoord niet onredelijk benadelend voor Belastingdienst, Verwijzing naar (cassatie in het belang der wet tegen) Rb. Rotterdam 9 maart 2023, «JOR» 2023/193, m.nt. Van de Wakker

WHOA, Verzoek homologatie onderhands akkoord, Geen sprake van een “in the money”-klasse die voor het akkoord heeft gestemd, De rechten van de bank worden niet gewijzigd zodat zij geen klasse is als bedoeld in art. 383 lid 1 Fw, Niet-ontvankelijkheid

Vennootschapsbelasting, Verliesverrekening na aandeelhouderswijziging van paardenfokkerij en -handel, Inkrimpingstoets, Niet voldaan aan deze toets omdat omzet en voorraad paarden zijn ingekrompen tot minder dan 30%, Winsten niet behaald met activa (paarden) die reeds aanwezig waren direct voorafgaande aan de aandeelhouderswijziging

Aansprakelijkheid bij afgebroken onderhandelingen, De partij die de onderhandelingen afbreekt, kan verplicht zijn tot schadevergoeding bij ongerechtvaardigde verrijking door werkzaamheden van de wederpartij, Verwijzing naar HR 18 juni 1982, ECLI:NL:HR:1982:AG4405 (Plas/Valburg)

Ava kan geen bindende instructie geven aan bestuur over onderwerp dat op grond van wet en statuten tot bevoegdheid van bestuur behoort

Eigendomsoverdracht door aannemer van onder eigendomsvoorbehoud geleverde roerende zaken (bouwmateriaal) aan aanbesteder, Bezitsverschaffing, Daden van toe-eigening aanbesteder en wil om eigendom te verschaffen aannemer, Voltooide levering, Beschikkingsbevoegdheid, Derdenbescherming, De mogelijkheid dat leveranciers onder eigendomsvoorbehoud aan aannemer hebben geleverd brengt geen onderzoeksplicht mee voor aanbesteder naar beschikkingsbevoegdheid van aannemer

Executoriaal derdenbeslag door ontvanger onder huurder, Cessie van nog niet verschenen huurtermijnen, In geval van vervreemding bij voorbaat van toekomstige vorderingen op een derde onder wie eerst na deze vervreemding derdenbeslag wordt gelegd, kan het beslag niet worden tegengeworpen aan degene die de vorderingen verkrijgt krachtens de vóór het beslag verrichte levering die voor die vervreemding vereist is, Verwijzing naar HR 30 januari 1987, «JOR» 2022/55, m.nt. Schuijling (WUH/Emmerig q.q.)